(Зайков Д. Е.) («Право в Вооруженных Силах», 2010, N 7)
ОСОБЕННОСТИ РАВЕНСТВА В ВОЕННО-СЛУЖЕБНЫХ ОТНОШЕНИЯХ
Д. Е. ЗАЙКОВ
Зайков Д. Е., старший юрисконсульт, капитан юстиции.
Равенство является неотъемлемой составляющей любых общественных отношений, исключением не являются и военно-служебные отношения, возникающие в связи с исполнением гражданами Российской Федерации конституционной обязанности по несению военной службы. Необходимо отметить, что именно в закрытых сферах общественной жизни, наименее подверженных изменениям как в области нормативного обеспечения, так и в части устоявшихся традиций и менталитета, равенство должно играть важнейшую роль регулятора общественных отношений, что обусловлено особым правовым статусом их субъектов — отсутствием или ограничением ряда основных прав и свобод человека (свобода слова, передвижения и выбора места жительства, право на труд, на участие в забастовках и др.) и, соответственно, невозможностью их использования для урегулирования имеющихся разногласий, защиты или восстановления нарушенных прав и законных интересов. В то же время равенство является мерилом соотношения «общегражданских» и «специфических» отношений в целях установления субъектам последних гарантий правовой и социальной защиты в виде привилегий. На сегодняшний день реализация равенства в военно-служебных отношениях до сих пор не только не осуществляется в полном объеме, но и зачастую фактически невозможна в связи с наличием законодательных, политических, моральных и мировоззренческих барьеров. Данное положение нередко усугубляется неверным пониманием сущности равенства, перекосом в его применении в военно-служебных отношениях, обусловленным, с одной стороны, чрезмерной идеализацией равенства, его необоснованно широким и ничем не ограниченным использованием, с другой стороны, неоправданным сужением сферы реализации равенства, его двойственным толкованием, иногда вплоть до эгалитаристских (фактически уравнительных) требований и в целом отсутствием достаточной теоретической и практической основы его применения в военной организации государства. Военная служба — это особый вид установленной государством на основании федерального закона деятельности человека в специально создаваемых им государственных организациях (войсках, воинских формированиях) и органах, решающих задачи в области обороны и военной безопасности специфическими (военными) методами в целях подготовки к вооруженной защите и защиты Отечества. Особенность военной службы состоит в исполнении военнослужащими специфических функций, связанных с применением или возможностью применения средств вооруженной борьбы, в целях решения государственными органами и организациями задач в области защиты Отечества (обороны и военной безопасности), закрепленных за ними в нормативном порядке <1>. ——————————— <1> Корякин В. М., Кудашкин А. В., Фатеев К. В. Военно-административное право (военная администрация): Учебник. М., 2008. С. 189, 192.
Именно указанные свойства военной службы являются определяющими в исследовании особенностей равенства в военно-служебных отношениях. В связи с вышесказанным важнейшим аспектом, на котором необходимо заострить внимание, является анализ соотношения правового статуса военнослужащих и общегражданского правового статуса. Так, Н. В. Витрук правовой статус личности определяет как совокупность прав, свобод, обязанностей и законных интересов личности, признаваемых и гарантированных государством <2>. В. А. Кучинский включает в юридический статус также юридическую ответственность <3>. ——————————— <2> Витрук Н. В. Основы правового положения личности в социалистическом государстве. М., 1979. С. 29. <3> Кучинский В. А. Личность, свобода, право. М., 1978. С. 115.
Применительно к специфическим субъектам права (например, военнослужащим) правовой статус конкретизируется в их специальном правовом статусе. Правовой статус военнослужащих включает в себя совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а также обязанностей и ответственности, юридически закрепленных Конституцией и законодательством Российской Федерации в целях исполнения данной категорией лиц военной службы в составе военной организации государства <4>. ——————————— <4> Корякин В. М., Кудашкин А. В., Фатеев К. В. Указ. соч. М., 2008. С. 274.
Согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащие обладают правами и свободами человека и гражданина с некоторыми ограничениями, установленными названным Федеральным законом, федеральными конституционными законами и федеральными законами. При этом, если в силу ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены в отношении всего населения страны в строго ограниченных случаях в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (например, в условиях чрезвычайного положения, в случае наступления стихийных бедствий и др.) на определенный срок, то в отношении военнослужащих установленные законом ограничения прав и свобод длятся неограниченное время — в течение всего срока прохождения ими военной службы. Необходимо отметить, что в ст. 68 Закона СССР от 12 октября 1967 г. «О всеобщей воинской обязанности» <5> было закреплено положение о том, что военнослужащие и призванные на военные сборы военнообязанные пользуются всей полнотой социально-экономических, политических и личных прав и свобод и несут все обязанности граждан, предусмотренные Конституцией СССР. ——————————— <5> Справочник по законодательству для офицеров Советской Армии и Военно-Морского Флота. М., 1988.
Однако уже в то время объективно существовали ограничения некоторых общегражданских прав военнослужащих, обусловленные особым характером военной службы. Поэтому тезис о полноправии военнослужащих был не более чем политическим лозунгом, не имеющим реального содержания. Это обусловлено тем, что независимо от существующего политического строя конституционно-правовой статус человека и гражданина может распространяться на военнослужащих только с учетом специфических возможностей его реализации в условиях функционирования военной организации государства <6>. ——————————— <6> Корякин В. М. Введение в теорию военного права: Монография. // Российский военно-правовой сборник. 2007. N 9.
Нельзя не согласиться с мнением А. В. Кудашкина о том, что «вряд ли можно говорить о полноправии военнослужащих как граждан своего государства, поскольку в результате добровольного поступления или призыва на военную службу в целях обеспечения обороны и безопасности государства ряд конституционных прав будет иметь на них ограниченное распространение». При этом назначение законодательно установленных ограничений некоторых общегражданских прав военнослужащих состоит в том, чтобы: — обеспечить эффективную служебную деятельность военнослужащих; — установить препятствия возможным злоупотреблениям должностными полномочиями со стороны военнослужащих; — создать условия для независимости служебной деятельности военнослужащих от какого-либо влияния, не связанного с военной службой <7>. ——————————— <7> Кудашкин А. В. Военная служба в Российской Федерации: теория и практика правового регулирования. СПб., 2003. С. 426, 429.
По смыслу ч. 1 ст. 37 и ст. 59 Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с ее п. «м» ст. 71, п. «б» ч. 1 ст. 72 и п. п. «д», «е» ч. 1 ст. 114, военная служба представляет собой особый вид государственной службы, непосредственно связанной с обеспечением обороны страны и безопасности государства и, следовательно, осуществляемой в публичных интересах. Лица, несущие такого рода службу, выполняют конституционно значимые функции, чем предопределяется их специальный правовой статус, обусловленный необходимостью выполнения ими долга и обязанности гражданина Российской Федерации по защите Отечества. Федеральный законодатель, определяя специальный правовой статус военнослужащих, вправе в рамках своей дискреции устанавливать для них как ограничения в части реализации гражданских прав и свобод, так и особые обязанности, обусловленные задачами, принципами организации и функционирования военной службы, а также специфическим характером деятельности лиц, проходящих военную службу. Это право федерального законодателя нашло свое непосредственное закрепление в п. 2 ст. 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих», согласно которому военнослужащие обладают правами и свободами человека и гражданина с некоторыми ограничениями, установленными данным Федеральным законом, федеральными конституционными законами и иными федеральными законами; на военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни. Из п. 1 ст. 10 Федерального закона «О статусе военнослужащих», согласно которому право на труд реализуется военнослужащими посредством прохождения ими военной службы, во взаимосвязи с ч. 1 ст. 37 Конституции Российской Федерации вытекает, что, поступая на военную службу по контракту, гражданин реализует право на свободное распоряжение своими способностями к труду и тем самым добровольно приступает к осуществлению такой профессиональной деятельности, занятие которой предполагает, во-первых, наличие определенных ограничений его прав и свобод, свойственных данной разновидности государственной службы, а во-вторых, исполнение обязанностей по обеспечению обороны страны и безопасности государства. Соответственно, военнослужащий обязуется подчиняться требованиям закона, ограничивающим его права и свободы, а также возлагающим на него особые публично-правовые обязанности. В силу правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной им в Постановлении от 6 июня 1995 г. N 7-П и развитой в Определениях от 1 декабря 1999 г. N 219-О, от 7 декабря 2001 г. N 256-О, от 22 октября 2008 г. N 538-О-О и других постановлениях, применительно к различным видам деятельности, связанной с осуществлением публичных функций, граждане, добровольно избирая такой род занятий, соглашаются с условиями и ограничениями, с которыми связан приобретаемый ими правовой статус. Исходя из этого установление федеральным законодателем тех или иных ограничений прав и свобод в отношении указанных граждан само по себе не противоречит ч. 1 ст. 19, ч. 1 ст. 37 и ч. ч. 2 и 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации и согласуется с Конвенцией МОТ N 111 относительно дискриминации в области труда и занятий от 25 июня 1958 г., закрепляющей, что не считаются дискриминацией различия, исключения или предпочтения в области труда и занятий, основанные на специфических (квалификационных) требованиях, связанных с определенной работой <8>. ——————————— <8> Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 15 января 2009 г. N 187-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалоб гражданина Маркина Константина Александровича на нарушение его конституционных прав положениями статей 13 и 15 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», статей 10 и 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», статьи 32 Положения о порядке прохождения военной службы и пунктов 35 и 44 Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей» // СПС «Гарант».
Военно-служебные отношения являются по своей природе публично-правовыми, так как регулируются в основном нормами публичных отраслей права — конституционным, административным, уголовным и т. д., посредством метода «власти — подчинения». При этом военно-служебные отношения характеризуются повышенной степенью правового регулирования, формализацией и регламентированностью всех сторон деятельности их субъектов. Кроме того, важность и специфика выполняемых военнослужащими задач (в частности, возможность применения в установленном порядке оружия) определяют особые признаки военно-служебных отношений, обеспечивающих достижение целей, стоящих перед военной организацией государства. Это и принцип единоначалия, и беспрекословность воинского повиновения, и императивность требований воинской дисциплины, и специальная ответственность за совершенные правонарушения. Указанные положения обусловливают необходимость наличия жестких правил и критериев ранжирования и субординации субъектов военно-служебных отношений, которые определяют отношения подчиненности, объем прав, обязанностей и дисциплинарной власти, объем и специфику ответственности, виды и размеры социальных гарантий и компенсаций и, соответственно, должны учитываться при установлении равенства в военно-служебных отношениях. Так, в силу ст. 46 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах устанавливаются составы военнослужащих. Отнесение военнослужащих к соответствующим составам определяет перечень воинских званий, которые могут быть им присвоены в зависимости от занимаемой воинской должности. И служебное положение, и присвоенное воинское звание определяют отношения подчиненности военнослужащих. Кроме того, и при отсутствии подчиненности между военнослужащими субординация определена: они могут быть старшими или младшими (по воинскому званию). Именно в условиях полной градации военнослужащих особое значение в разрезе принципа равенства приобретает такая неотъемлемая составляющая правоприменительной деятельности в рамках военно-служебных отношений, как усмотрение командира (начальника) — дискреция. Юридический смысл данного понятия означает мнение или вывод командира относительно того, как следует разрешить рассматриваемый им конкретный жизненный случай, конкретный вопрос. Таким образом, усмотрение в деятельности командира представляет собой его субъективное право на поиск оптимального решения по конкретной жизненной ситуации строго на основании закона. Предоставляя командиру некоторую свободу в выборе решения, усмотрение делает управленческий процесс более гибким, приближает абстрактную правовую норму к конкретной жизненной ситуации. Командирское усмотрение есть выбор командиром варианта разрешения конкретного вопроса, основанный на его субъективном восприятии обстоятельств дела и его субъективном толковании правовых норм, подлежащих применению <9>. ——————————— <9> Корякин В. М. Усмотрение в деятельности командира // Право в Вооруженных Силах. 2007. N 2. С. 8.
Усмотрение командира (начальника) <10> достаточно широко применяется в военном законодательстве. ——————————— <10> В данном случае под усмотрением необходимо понимать и основания для реализации предоставленных командиру прав, не регламентированные нормами права и зависимые от субъективных факторов.
Так, например, при определении вида дисциплинарного поощрения или взыскания командир (начальник) принимает во внимание не только характер заслуг, усердие и отличия военнослужащего, его прежнее отношение к военной службе или тяжесть совершенного проступка и степень вины соответственно <11>, но и свое субъективное к нему отношение, так как конкретных критериев для определения вида дисциплинарного поощрения или взыскания нет и быть не может. ——————————— <11> См.: ст. ст. 34 и 52 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации.
Аналогичная ситуация складывается с назначением военнослужащего на равную воинскую должность по служебной необходимости, увольнением военнослужащего с военной службы по собственному желанию, лишением или уменьшением размера премии за образцовое выполнение воинского долга и другими аналогичными положениями. Принимаемое командиром (начальником) решение должно основываться на фактических обстоятельствах дела, однако принимать или не принимать имеющиеся обстоятельства во внимание — прерогатива усмотрения командира (начальника). Так, например, принятие решения о поощрении военнослужащих (в частности, государственными наградами Российской Федерации) поставлено в зависимость от усмотрения лица, наделенного правом поощрять, а где имеет место усмотрение — там возникают условия для коррупции. В частности, на практике существует вероятность неравнозначного награждения военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации за равноценные деяния, что абсолютно недопустимо, поскольку подрывает авторитет как государственного органа (должностного лица), оценивающего заслугу, так и самого военнослужащего, незаслуженно награжденного. В данном случае речь уже идет о дискредитации такого немаловажного принципа права, как равенство <12>. ——————————— <12> Зорин О. Л. Проблемы награждения военнослужащих государственными наградами и возможные пути их решения // Право в Вооруженных Силах. 2008. N 5. С. 8.
Данное положение, конечно же, не способствует нормальному функционированию воинских коллективов, таит в себе большой потенциал коррупциогенных факторов и представляет собой серьезную угрозу нарушения равенства в военно-служебных отношениях по субъективным признакам. Причем основная опасность заключается даже не в самой вероятности нарушения равенства, а в практической невозможности его восстановления в установленном законом порядке. Стержневым компонентом правового статуса военнослужащих являются обязанности. Именно они определяют особенности правового статуса военнослужащих и границы их должного поведения, а наличие факта исполнения отдельных обязанностей является основанием предоставления военнослужащим дополнительных социальных гарантий и компенсаций. Законодательством Российской Федерации прямо предусмотрены следующие виды обязанностей военнослужащих: общие, должностные и специальные <13>. ——————————— <13> На военнослужащих — граждан Российской Федерации также возлагаются в полном объеме конституционные и другие общегражданские обязанности.
Открытым остается вопрос о взаимозависимости должностных и специальных обязанностей военнослужащих. По нашему мнению, анализ содержания и специфики указанных обязанностей позволяет сделать вывод о первичности и главенстве должностных обязанностей, которые определяют наличие, объем и особенности специальных обязанностей. Указанное положение подтверждает пример порядка и особенностей возложения на военнослужащих специальных обязанностей в связи с несением службы в составе суточного наряда. Учитывая положения ст. 257, а также ст. ст. 283 — 316 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации, устанавливающих состав и обязанности лиц суточного наряда, можно однозначно утверждать, что специальные обязанности лиц, входящих в состав суточного наряда, определяются отнесением их к соответствующему составу военнослужащих, а также их должностным положением. Так, состав суточного наряда по полку состоит, в частности, из дежурного по полку, помощника дежурного по полку, дежурного и помощника дежурного по контрольно-пропускному пункту, дежурного по столовой и т. д. При этом вышеуказанными правовыми нормами устанавливаются требования по отнесению военнослужащих к соответствующему составу военнослужащих. В силу ст. 283 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации дежурный по полку назначается из офицеров управления полка и батальонов, командиров рот и им равных. В соответствии со ст. 291 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации дежурный по контрольно-пропускному пункту назначается из прапорщиков или сержантов. Именно воинская должность является мерилом возможности возложения на военнослужащего специальных обязанностей (обязанности по заступлению в суточный наряд и несению службы в составе суточного наряда). Так, следующие должностные лица, в силу своего должностного положения, специфики их деятельности, не могут (не должны) заступать в суточный наряд и нести службу в составе суточного наряда: командир воинской части, заместитель командира воинской части, начальник штаба, помощник командира воинской части по правовой работе <14>. В указанный перечень могут также входить иные должностные лица по решению соответствующего командира (начальника) с учетом необходимости поддержания достаточного уровня боеготовности воинской части. Указанный вывод о зависимости и производности специальных обязанностей от должностных имеет большое научное и практическое значение и позволяет выделить должностные обязанности в качестве одного из показателей, определяющих критерии установления законного неравенства в военно-служебных отношениях. ——————————— <14> В данном случае также необходимо учитывать и специфику деятельности помощника командира воинской части по правовой работе. Особенность работы помощника командира воинской части по правовой работе (особенно в рыночных отношениях) состоит в том, что он должен быть одной из ключевых фигур воинской части. Ни одно из организационных, кадровых, а тем более правовых решений командир не должен принимать без правовой экспертизы и визы помощника по правовой работе. Именно помощник командира воинской части по правовой работе является доверенным человеком командира, он всегда в курсе всех дел, он ежедневно бывает у командира, с ним советуются по всем вопросам, без его визы не подписывается ни один документ. См.: Дементьев В. Е. Юрисконсульт в воинской части // Право в Вооруженных Силах. 1998. N 2.
Равенство в военно-служебных отношениях имеет двойственную природу: Вооруженные Силы Российской Федерации являются неотъемлемой частью общества и государства, в связи с чем в военно-служебных отношениях обязательному учету подлежат как общеправовые (основные) положения равенства (например, равенство мужчин и женщин, равенство ответственности за равные правонарушения), регулируемые общегражданским законодательством, так и специальные, обусловленные спецификой военно-служебных отношений (например, равенство военнослужащих, проходящих военную службу в разных местностях, имеющих различные воинские звания, различную выслугу лет и др.), регулируемые военным законодательством. Причем сложность заключается в том, что, как правило, в военно-служебных отношениях на основные положения равенства налагаются специальные, в результате чего получается их сложный симбиоз, зачастую не урегулированный нормами права либо приводящий к коллизионности и пробельности правового регулирования. Так, в соответствии с п. 2 ст. 10 Положения о порядке прохождения военной службы предельный возраст пребывания на военной службе установлен для военнослужащих, имеющих воинское звание до подполковника включительно, 45 лет, для военнослужащих женского пола — также 45 лет. Однако каким образом определять предельный возраст пребывания на военной службе для военнослужащих женского пола, которым присвоено воинское звание полковника, ему равное и выше? Какой критерий равенства должен быть определяющим в данной ситуации: половой или служебный (в соответствии с присвоенным воинским званием)? Другим показательным примером является вопрос о возможности и (или) необходимости призыва женщин на военную службу. Как показывает анализ истории армий различных государств (в том числе и российской), призыв женщин на военную службу является крайней мерой, обусловленной необходимостью срочного пополнения вооруженных сил людскими ресурсами, вызванного нахождением страны в состоянии военного конфликта — фазе его активного ведения. В иных случаях призыв женщин не будет оправдан в силу больших финансово-материальных затрат обеспечения указанных мероприятий, достаточного количества мужчин призывного возраста, годных для прохождения военной службы, необходимости исполнения женщинами своей основной функции — репродуктивной в целях преодоления демографических проблем, возникновения острых социальных противоречий в обществе по вопросу о необходимости и целесообразности призыва женщин на военную службу. Указанная проблема в законодательстве Российской Федерации решена однозначно. В силу п. 1 ст. 22 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» призыву на военную службу подлежат только граждане мужского пола. Однако именно в связи с вышеизложенным возникает проблема, которая становится все более актуальной. С 2007 г. в военные образовательные учреждения профессионального образования Министерства обороны Российской Федерации возобновлен прием лиц женского пола. Однако при этом отсутствует его достаточная правовая регламентация. Так, согласно п. 2 ст. 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» первый контракт о прохождении военной службы вправе заключать граждане в возрасте от 18 до 40 лет, т. е. граждане женского пола вправе заключить контракт о прохождении военной службы по достижении возраста 18 лет. При этом в соответствии с п. 1 ст. 35 указанного правового акта в военные образовательные учреждения профессионального образования имеют право поступать граждане, не проходившие военную службу, в возрасте от 16 до 22 лет. Таким образом, нормативно не определен правовой статус курсантов женского пола до достижения ими возраста 18 лет. Представляется, что граждане указанной категории должны приобретать статус военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, одновременно с поступлением в образовательное учреждение без заключения соответствующего контракта. Именно таким способом указанная правовая коллизия решена в проекте Федерального закона «О военной службе в Российской Федерации» (п. 2 ст. 32) <15> и решается сегодня в правоприменительной практике. ——————————— <15> http:// mil. ru/ 849/ 11873/ 1062/ 1347/ 62306/ 62311/ index. shtml
В то же время данное положение нарушает равенство мужчин и женщин при прохождении военной службы. Так, в силу п. 2 ст. 35 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», граждане мужского пола, не проходившие военную службу, при зачислении в военные образовательные учреждения профессионального образования приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и заключают контракт о прохождении военной службы по достижении ими возраста 18 лет, но не ранее окончания ими первого курса обучения в указанных образовательных учреждениях. Вследствие этого курсанты мужского пола обладают статусом военнослужащих, проходящих военную службу по призыву <16>, что ставит их в изначально неравное положение с курсантами женского пола, в частности, ущемляет их права: на свободу передвижения, получение денежного довольствия в размере, предусмотренном для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на проезд к месту проведения основного отпуска и обратно в соответствии с категорией проезда, установленной для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, и др. ——————————— <16> Как минимум в течение одного учебного года.
Кроме того, если для заключения контракта о прохождении военной службы курсанты женского пола должны удовлетворять только одному условию — достижение 18-летнего возраста, то для курсантов мужского пола установлены два условия: достижение возраста 18 лет и окончание первого курса обучения в военном образовательном учреждении профессионального образования. Указанные обстоятельства также являются дискриминационными по отношению к военнослужащим мужского пола. В целях устранения нарушений равенства мужчин и женщин при прохождении военной службы в части различий в правовом статусе курсантов первого курса военных образовательных учреждений профессионального образования мужского и женского пола представляется необходимым внести изменения в военное законодательство, установив, что при поступлении в военное образовательное учреждение профессионального образования граждане мужского и женского пола, не достигшие возраста 18 лет, приобретают единый правовой статус — статус военнослужащих, проходящих военную службу по контракту (до заключения контракта о прохождении военной службы). А граждане, на момент поступления в военное образовательное учреждение профессионального образования достигшие возраста 18 лет, при зачислении в указанное образовательное учреждение (вне зависимости от пола) заключают контракт о прохождении военной службы до начала обучения. Данное изменение позволит не только решить актуальную проблему равенства мужчин и женщин при прохождении военной службы, но и повысит статус курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования, престиж и привлекательность военной службы, позволит осуществлять отбор лучших для будущего командного (начальствующего) состава Вооруженных Сил Российской Федерации. Следует отметить, что субъектами военно-служебных отношений <17> могут быть не только военнослужащие, но и гражданские служащие <18> (гражданский персонал <19>), что в современных условиях приобретает все большее развитие и распространение (даже ключевые воинские должности в Министерстве обороны Российской Федерации — заместителей Министра обороны Российской Федерации занимают лица, не обладающие статусом военнослужащих). ——————————— <17> Представляется, что понятие «военно-служебные отношения» в отдельных случаях подлежит расширительному толкованию, в соответствии с которым под ним следует понимать не только отношения, возникающие в связи с исполнением гражданами Российской Федерации конституционной обязанности по несению военной службы, но и отношения, возникающие в связи с исполнением обязанностей по занимаемым воинским должностям лицами, не обладающими статусом военнослужащих, но имеющими военнослужащих в своем подчинении. <18> Граждане Российской Федерации, взявшие на себя обязательства по прохождению федеральной государственной гражданской службы. <19> Работники, заключившие трудовой договор о работе в воинских частях, учреждениях, военных образовательных учреждениях высшего и среднего профессионального образования, иных организациях Вооруженных Сил Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, в которых законодательством Российской Федерации предусмотрена военная служба.
При этом политика законодателя в указанном вопросе остается до конца не ясной. Пункт 3 ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» предусматривает, что в перечнях воинских должностей определяются воинские должности, которые могут замещаться гражданским персоналом. В соответствии с указанной нормой права издан Приказ Министра обороны Российской Федерации 2004 г. N 20 «Об утверждении Перечня воинских должностей, подлежащих замещению старшими и младшими офицерами в Вооруженных Силах Российской Федерации, которые разрешается замещать гражданским персоналом», в соответствии с п. 2 которог о в органах военного управления, объединениях, соединениях, воинских частях и организациях Вооруженных Сил Российской Федерации разрешено комплектовать без ущерба для боевой и мобилизационной готовности войск определенные вакантные воинские должности, подлежащие замещению старшими и младшими офицерами, гражданским персоналом <20>. ——————————— <20> Не подлежат замещению гражданским персоналом воинские должности, непосредственно связанные с планированием и управлением операциями и боевыми действиями; обеспечением боевой и мобилизационной готовности войск (сил); организацией взаимодействия с другими органами военного управления по вопросам планирования организации и контроля боевой и мобилизационной подготовки, применения войск (сил), боевого и технического обеспечения в органах военного управления, боевых и специальных войсках, а также связанные с несением боевого дежурства, дежурства в качестве оперативного дежурного и дежурства с оружием.
При этом указанные воинские должности подлежат комплектованию гражданским персоналом только при отсутствии в его подчинении военнослужащих. Иными словами, лица гражданского персонала не могут являться начальниками для военнослужащих. Однако в силу ст. 34 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации лица гражданского персонала, замещающие воинские должности, являются начальниками для подчиненных в соответствии с замещаемой штатной должностью. Правовое регулирование порядка замещения гражданскими служащими воинских должностей вообще отсутствует. Таким образом, равенство в военно-служебных отношениях в тех случаях, когда воинские должности замещаются гражданскими служащими (гражданским персоналом), обладает специфическими особенностями, обусловленными объективными обстоятельствами. Ведь, выполняя в полном объеме соответствующие должностные обязанности, задачи и функции, осуществляя всю полноту распорядительной власти по отношению к подчиненным военнослужащим, принимая решения и отдавая в установленном порядке соответствующие приказы, указанные категории лиц не обладают статусом военнослужащих, в связи с чем на них не распространяется специальная ответственность (уголовная ответственность за воинские преступления, материальная и дисциплинарная ответственность военнослужащих), на них не распространяются ограничения прав и свобод военнослужащих. Таким образом, равенство в военно-служебных отношениях нуждается в дальнейшем совершенствовании, отвечающем современным реалиям и перспективам развития Вооруженных Сил Российской Федерации.
