ЗАЧЕМ ОБЩЕСТВУ ПЕРЕДАВАТЬ ФУНКЦИИ ЕИО УПРАВЛЯЮЩЕЙ КОМПАНИИ?
ЧАСТЬ 2
Р. ХАФИЗОВА
(Продолжение. Начало см.
«Акционерный вестник», 2012, N 5)
Хафизова Регина, юрисконсульт.
Тема для размышления:
управляющие компании не просто представляют интересы общества. Они могут решать ряд важных вопросов. Как-то: защищать активы общества, освобождать от уголовной и административной ответственности генерального директора.
Инструменты:
составление отчетов о предоставленных услугах, внесение изменений в устав.
Согласно п. 1 ст. 81 Закона «Об АО» сделка, одной из сторон в которой является управляющая компания (управляющий), признается сделкой с заинтересованностью. Эта норма направлена на то, чтобы лица, которые принимают управленческие решения в обществе либо способны оказывать на их принятие существенное влияние, не могли заключить договор на наиболее выгодных для себя лично условиях так, чтобы интересы общества были ущемлены. Поэтому в этих целях такие договоры до их совершения должны быть одобрены советом директоров или общим собранием акционеров общества.
Управляющая компания на момент подписания с обществом договора о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа не может повлиять на условия этого договора, а значит, не является заинтересованной стороной по сделке в смысле ст. 81 Закона «Об АО» (при отсутствии иных оснований для признания сделки совершенной с заинтересованностью). Таким образом, предварительное одобрение договора с управляющей организацией не требуется.
Отчетность управляющей организации. Помимо подписания сторонами договора, акта оказанных услуг, на практике достаточно часто требуется составление отчетов УК о предоставленных ею услугах в сроки, предусмотренные договором. Данные отчеты необходимы совету директоров и общему собранию акционеров общества для контроля работы управляющей организации. Кроме того, отчеты обосновывают и документально подтверждают произведенные обществом расходы при определении налогооблагаемой прибыли. Отчеты должны содержать подробную детализацию перечня оказанных услуг. Это могут быть проведенные деловые встречи, заключенные по их итогам договоры, принятые управленческие решения, достигнутые определенные финансовые результаты.
В договоре с УК стоимость ее услуг может ставиться в зависимость от количества оказанных услуг и/или значения экономических показателей. В этом случае в отчетах будет формироваться стоимость услуг УК за отчетный период.
Изменение условий договора с УК в случае изменения устава общества. После заключения договора с УК общее собрание акционеров общества может принять решение о внесении изменений в устав общества, например в части разграничения компетенции единоличного исполнительного органа и совета директоров. В этом случае часть полномочий, предоставленных изначально управляющей организации, может быть передана совету директоров в одностороннем порядке по решению общего собрания акционеров. Причем ограничить это право общего собрания акционеров договором с УК нельзя, а сам договор после таких изменений будет действовать в части, не противоречащей новой редакции устава общества. Правда, в этом случае УК может оставить за собой право одностороннего расторжения договора в случае сокращения предоставленных ей полномочий путем изменения устава общества.
Описанный случай является еще одним основанием для определения вознаграждения управляющей организации в зависимости от объема оказанных услуг или финансовых показателей, а не в виде фиксированной ежемесячной суммы.
Постановление Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 N 15749/10 по делу N А73-225/2009.
Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2010 по делу N А60-33993/2009.
Пункты 4, 14 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг, п. п. 6.1.2, 6.2.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР РФ от 04.10.2011 N 11-46/пз-н.
П. 8.1.1, 8.7.5 Положения о раскрытии информации.
Форма Р14001 утверждена Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439, п. 5 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Алгоритм передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (для акционерного общества).
1. Принятие решения советом директоров (наблюдательным советом) о созыве общего собрания акционеров и утверждение его повестки дня (пп. 2, 3 п. 1 ст. 65 Закона об АО).
Решение о передаче полномочий ЕИО управляющей организации может быть принято общим собранием только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 69 Закона об АО). Повестка дня общего собрания акционеров, предложенная советом директоров общества, должна соде ржать вопросы о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и о передаче его полномочий управляющей организации. Если уставом общества предусмотрено, что договор о передаче полномочий УК должен быть утвержден общим собранием акционеров, то в повестку дня необходимо также включить этот вопрос. При отсутствии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) предложение о передаче полномочий управляющей организации может быть внесено иным органом общества, например генеральным директором.
2. Раскрытие информации о решениях, принятых советом директоров.
Эмитенты ценных бумаг, зарегистрировавшие проспект эмиссии, раскрывают сведения о принятии решения о созыве общего собрания участников общества в форме сообщения о существенном факте. Кроме того, все ОАО, а также ЗАО, публично разместившие облигации или иные ценные бумаги, обязаны раскрывать сведения о проведении общего собрания акционеров.
3. Принятие общим собранием акционеров решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.
Решение принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций (п. 2 ст. 49 Закона об АО).
4. Раскрытие информации о решениях, принятых общим собранием акционеров. Эмитенты ценных бумаг, зарегистрировавшие проспект эмиссии, раскрывают сведения о проведении общего собрания акционеров общества, а также о принятых им решениях в форме сообщения о существенном факте (п. 4, 14 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг, п. 6.1.2, 6.2.1 Положения о раскрытии информации).
5. Заключение договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (форму договора, а также нюансы, которые необходимо учесть при его заключении, смотрите в предыдущем номере журнала в рубрике «Полезный документ». — Прим. авт.). Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества. От имени управляющей организации договор подписывается ее генеральным директором или любым уполномоченным им лицом на основании доверенности.
6. Представление документов о внесении изменений в ЕГРЮЛ в налоговый орган. В течение трех рабочих дней с момента принятия решения общим собранием акционеров общество обязано представить в налоговый орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме Р14001, в котором в листе З указываются сведения о ЕИО, прекратившем свои полномочия, а в листе И — сведения об управляющей организации. Заявителем в данном случае является генеральный директор управляющей организации или управляющий — индивидуальный предприниматель.
7. Передача печати общества и его документов управляющей организации.
Печать и документы общества передаются управляющей организации на основании акта приема-передачи в срок, указанный в договоре о передаче полномочий.
