Александр Бычков, аспирант кафедры адвокатуры, нотариата, гражданского и арбитражного процесса РГТЭУ, г. Москва.
Корпоративное законодательство РФ предусматривает для хозяйственных обществ возможность передавать полномочия своего единоличного исполнительного органа профессиональному управляющему — управляющей компании <1>. Рассмотрим, что является предметом договора между обществом и управляющей компанией. ——————————— <1> Часть 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Функции и вознаграждение
Общество имеет право привлечь на договорных началах сторонние организации для выполнения функций своего исполнительного органа без представления каких-либо обоснований принятия такого решения. Общее собрание участников устанавливает размеры выплачиваемых управляющей компании вознаграждений и компенсаций. Законодательство не связывает их выплату с выполнением определенного объема конкретных работ, выплаты производятся за руководство всей текущей деятельностью. Руководство деятельностью общества включает в себя многообразные функции по управлению. Оценку деятельности управляющей компании может дать только высший орган общества — общее собрание, оно же может досрочно прекратить полномочия управляющей компании (Постановление ФАС УО от 19.11.2009 N Ф09-8426/09-С3). Управляющая компания осуществляет все права и исполняет все обязанности единоличного исполнительного органа общества в том объеме и с теми ограничениями, которые определены действующим законодательством РФ и учредительными документами общества. Предметом договора о передаче полномочий является осуществление за плату функций, отнесенных законом и учредительными документами управляемого общества к компетенции единоличного исполнительного органа. В частности, управляющая компания: — оперативно руководит всей деятельностью общества; — имеет право подписи любых гражданско-правовых договоров, бухгалтерских, финансовых и иных документов, включая деловую корреспонденцию, которую в соответствии с действующим законодательством РФ и учредительными документами общества вправе подписывать единоличный исполнительный орган; — распоряжается любым закрепленным на балансе имуществом общества для обеспечения его текущей деятельности в пределах, установленных учредительными документами общества (исключение составляет круг сделок, подлежащих одобрению со стороны высших органов управления общества); — представляет интересы общества в отношениях с любыми третьими лицами; — утверждает штат, заключает трудовые договоры с работниками общества, применяет к этим работникам меры поощрения и в случае необходимости меры дисциплинарного воздействия; — выдает доверенности от имени общества; — открывает в любых кредитных организациях счета для общества; — издает приказы, иные локальные акты и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества; — исполняет другие функции, необходимые для достижения целей деятельности общества и обеспечения его нормальной работы, за исключением тех функций, которые в соответствии с действующим законодательством РФ и учредительными документами общества отнесены к полномочиям иных его органов управления. Размер денежного вознаграждения управляющей компании может определяться как в виде фиксированной суммы, так и в виде процентов от чистой прибыли общества. Для удобства порядок уплаты вознаграждения может быть определен следующим образом: управляющая компания дает соответствующее поручение кредитной организации, в которой обществу открыт счет, на перечисление причитающейся суммы на расчетный счет управляющей компании.
Оформление полномочий
На момент заключения договора органами управления общества должно быть принято решение о передаче в полном объеме всех полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании, а также утвержден такой договор. В ЕГРЮЛ вносятся изменения в сведения об обществе, связанные с передачей в полном объеме всех полномочий единоличного исполнительного органа. В качестве единоличного исполнительного органа общества в ЕГРЮЛ указывается управляющая компания, а в качестве физического лица, непосредственно осуществляющего руководство деятельностью общества, — единоличный исполнительный орган управляющей компании или иное уполномоченное ею лицо <2>. ——————————— <2> Страница 18, лист Ж (2) формы Р11001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании» // Письма ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@, от 08.07.2009 N МН-22-6/548@.
В случае если после внесения таких изменений в период действия договора управляющая компания примет решение о прекращении полномочий своего единоличного исполнительного органа или иного уполномоченного лица, она обязуется сообщить об этом незамедлительно обществу, а также предоставить ему сведения о своем новом единоличном исполнительном органе или уполномоченном лице. Положения договора не ограничивают право управляющей компании передать полномочия своего единоличного исполнительного органа третьему лицу, в том числе юридическому, но в таком случае она обязана назначить своим решением лицо, которое будет непосредственно осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества. Это касается случая, если текущей деятельностью управляемого общества управлял единоличный исполнительный орган управляющей компании. Однако если текущее управление осуществлялось иным уполномоченным лицом и оно осталось прежним, то никаких изменений не происходит. В случае принятия органами управления общества решений о наделении единоличного исполнительного органа общества дополнительными полномочиями ими автоматически наделяется управляющая компания. Заключение каких-либо дополнительных соглашений к договору не требуется.
Порядок управления
При выполнении своих обязательств по договору управляющая компания, осуществляя функции и полномочия единоличного исполнительного органа общества, обязана проявлять требующуюся от нее по условиям гражданского оборота заботливость и благоразумную осмотрительность, действовать к имущественной выгоде общества. Управляющая компания обязана при обращении органов управления общества предоставлять им письменный или устный отчет о своей деятельности, связанной с выполнением ее обязательств по договору. Любые решения по вопросам организации деятельности и руководства обществом принимаются от имени управляющей компании ее единоличным исполнительным органом, который без доверенности и безо всяких иных специальных полномочий действует от имени общества. Сделки и иные юридически значимые действия, совершаемые единоличным исполнительным органом управляющей компании в процессе выполнения условий договора, непосредственно порождают юридические последствия для общества и никакого предварительного разрешения либо последующего одобрения со стороны иных органов управления управляющей компании не требуют. В случае если в период действия договора та или иная сделка должна быть одобрена органами управления общества, управляющая компания сообщает об этом обществу. Контроль за деятельностью управляющей компании осуществляет совет директоров общества, а при его отсутствии — общее собрание, в рамках полномочий, закрепленных за ними действующим законодательством РФ и учредительными документами общества. Контроль за деятельностью единоличного исполнительного органа управляющей компании осуществляют иные органы ее управления. Не требуется также какого-либо предварительного разрешения либо последующего одобрения вышеуказанных сделок и юридически значимых действий со стороны органов управления общества, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ и учредительными документами общества. Общество обязано по требованию управляющей компании предоставлять последней любую информацию, необходимую для выполнения управляющей компанией обязательств по настоящему договору.
Особенности договора
Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа является гражданско-правовой сделкой, в силу которой оказываются управленческие услуги, а управляющая компания наделяется полномочиями по распоряжению имуществом общества. Такой договор обязывает общество производить выплату вознаграждения и иные выплаты в установленных договором случаях и, следовательно, направлен на отчуждение денежных средств. При его заключении должны соблюдаться нормы корпоративного законодательства о крупных сделках и сделках с заинтересованностью (Постановление Президиума ВАС РФ от 23.01.2007 N 11578/06). В случае если при выполнении управляющей компанией своих обязательств по договору возникает какой-либо конфликт интересов управляющей компании и общества, в том числе связанный с конкуренцией их товаров, работ, услуг, управляющая компания вправе руководствоваться своими собственными интересами, но в разумный срок с момента возникновения конфликта обязана поставить в известность общество. Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляемого общества управляющему обществу, которое имеет разное с ним место нахождения, не означает, что у управляемого общества отсутствует исполнительный орган или изменяется его место нахождения. Поскольку место нахождения юридического лица имеет существенное значение для определения его правоспособности, подсудности споров, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов, временная передача функций или их части управляющей компании не должна кардинально изменять место нахождения управляемого юридического лица и лишать контролирующие органы возможности осуществлять проверки его деятельности (Постановление ФАС ЗСО от 26.02.2007 по делу N Ф04-678/2007(31652-А75-40). Для обеспечения разумного баланса интересов в договоре необходимо оговаривать, что управляющая компания отвечает перед обществом за реальный ущерб, который был причинен ее виновными действиями. При этом не подлежит возмещению управляющей компанией обществу такой ущерб, который может быть отнесен к категориям нормального коммерческого и производственно-хозяйственного риска. Кроме того, управляющая компания не отвечает перед обществом за ущерб, который был ему причинен управляющей компанией во исполнение решений и указаний органов управления общества об одобрении крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в иных, установленных действующим законодательством РФ случаях.
