ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ГРАЖДАНИНА, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩЕГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ <*>
В. К. АНДРЕЕВ
——————————— <*> Andreev V. K. Property liability of a citizen effectuating entrepreneurial activity.
Андреев Владимир Константинович, заведующий кафедрой гражданского права Российской академии правосудия, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации, академик РАЕН.
Автор статьи анализирует отдельные концептуальные изменения Гражданского кодекса, связанные с предпринимательской деятельностью физических и юридических лиц, дает рекомендации о применении отдельных норм права в правоприменительной практике.
The author of the article analyses the certain conceptual changes to the Civil Code of the RF related to entrepreneurial activities of natural and juridical persons, gives recommendations on application of the certain norms of law in law-application practice.
Содержание правоспособности граждан, сформулированное в ст. 18 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), включает не только способность иметь имущественные и личные неимущественные права, но и право заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью, создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Обогащенное понимание правоспособности граждан непосредственно вытекает из ст. 34 Конституции Российской Федерации, которая признает за каждым право заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельностью. Как и право избирать место жительства, право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью предшествует его правовому положению как участника гражданского оборота, поскольку, прежде чем совершать сделки и участвовать в обязательствах, необходимо осуществить предпринимательскую деятельность, получая прибыль от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг. Оно имеет иной характер, нежели имущественные и личные неимущественные права. Обособление в п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием от имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (п. 1 ч. 1 ст. 2 ГК РФ), со всей очевидностью свидетельствует о том, что законодатель в одном кодифицированном акте одновременно регулирует имущественные и личные неимущественные отношения и самостоятельную, осуществляемую на свой риск, деятельность. Насколько полно и точно в ГК РФ отражена специфика отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, это другая проблема, и она не затрагивается в рамках настоящей статьи. В частности, спорным является помещение нормы о корпоративных отношениях в п. 1 ч. 1 ст. 2 ГК РФ, а не в п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ, поскольку корпоративные отношения складываются прежде всего в предпринимательских структурах. Анализ рассмотренных статей ГК РФ показывает, что гражданская правоспособность граждан наряду со способностью иметь гражданские права и нести гражданские обязанности включает также право граждан заниматься предпринимательской деятельностью и создавать или участвовать в юридических лицах. Этот элемент гражданской правоспособности граждан отражает расширение предмета гражданско-правового регулирования и представляет собой относительно обособленную часть в содержании гражданской правоспособности граждан, которая проявляется как в занятии предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, так и в создании и участии в частных коммерческих организациях. Является ли участие граждан в частных коммерческих организациях (кроме хозяйственных товариществ) предпринимательской деятельностью? Этот вопрос приобрел особое звучание в связи с обвинением ряда депутатов Государственной Думы в предпринимательской деятельности как несовместимой со статусом депутата. В Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2012 г. N 34-П по делу о проверке конституционности положений пункта «в» части первой и части пятой статьи 4 Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы <1> подтверждается правовая позиция, выраженная Конституционном Судом Российской Федерации в Постановлении от 24 февраля 2004 г. N 3-П, о том, что деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности) — предпринимательскую деятельность осуществляют не акционеры как таковые, а само акционерное общество. Данный вывод в полной мере распространяется и на иные, помимо владения акциями, права участия в уставном капитале коммерческой организации и означает, что такое участие само по себе не может расцениваться в качестве предпринимательской деятельности. ——————————— <1> Российская газета. 2013. 16 января.
Однако последующие положения Постановления, непосредственно относящиеся к предпринимательской деятельности депутатов Государственной Думы, дают основания прийти к выводу, что обычный гражданин и некоммерческая организация, являясь участниками хозяйственного общества, участвуют в предпринимательской и иной экономической деятельности, осуществляемой юридическим лицом. Участие граждан и некоммерческих организаций в деятельности по управлению созданной ими частной коммерческой организации, в том числе вхождение в состав совета директоров, правления и других органов управления, а также участие в работе общего собрания как высшего органа хозяйственного общества рассматривается как предпринимательская деятельность (п. 1 постановляющей части Постановления N 34-П). Можно привести и дополнительные аргументы в пользу того, что граждане, участвующие в хозяйственных обществах, занимаются предпринимательской деятельностью, поскольку они действуют самостоятельно на свой риск — несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций). Участники, члены юридического лица вправе потребовать возмещения убытков, причиненных юридическому лицу лицом, которое в силу закона или иного правового акта, устава юридического лица должно действовать от его имени в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Другими словами, для участника хозяйственного общества существует и риск недобросовестного, неразумного менеджмента. Признавая, что гражданин, являясь участником хозяйственного общества, занимается предпринимательской деятельностью, в то же время он не может рассматриваться как индивидуальный предприниматель, и не только потому, что он не прошел государственную регистрацию. В случае банкротства участник хозяйственного общества не отвечает своим имуществом. По обязательствам хозяйственного общества его участники не несут имущественную ответственность как индивидуальные предприниматели. Наличие долей, акций, паев у участников, акционеров, членов хозяйственных товариществ, обществ, партнерств и кооперативов создает условия для возникновения корпоративных отношений, т. е. для участия в этих юридических лицах и управления ими. Статус гражданина, внесшего вклад в имущество частной коммерческой организации, преобразуется в участника, члена корпорации, приобретающего корпоративные права и обязанности по отношению к соответствующему юридическому лицу, т. е. корпоративную правоспособность. Итак, гражданин, создавший с другими гражданами и юридическими лицами юридическое лицо или участвующий в нем, принимает участие в управлении корпоративной организацией совместно с другими гражданами и юридическими лицами, участниками, членами этой корпорации. В этих случаях элемент его общей гражданской правоспособности интегрируется в специальную правоспособность юридического лица. Юридическое лицо может иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренной в его уставе (ст. 52 ГК РФ), и нести связанные с этой деятельностью обязанности (п. 1 ч. 1 ст. 49 проекта изменений ГК РФ). Правоспособность юридического лица всегда является специальной по отношению к правоспособности гражданина. То, что частные коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, вовсе не свидетельствует о том, что правоспособность юридического лица общая (п. 1 ч. 2 ст. 49 проекта изменений ГК РФ). Эта норма лишь предусматривает возможность юридического лица иметь любые гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие целям осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В то же время следует отметить, что право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью является специальным, поскольку это лишь один из элементов содержания общей правоспособности граждан. Другое дело, что перечень видов предпринимательской деятельности граждан довольно широк, но не безграничен. Содержание гражданской правоспособности определяется не перечнем видов осуществляемой предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельности, а юридико-общественным качеством этой правосубъектной категории, основанной на конституционном положении о свободе предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. ст. 8 и 34 Конституции РФ). Правоспособность частной коммерческой организации определяется целями ее деятельности, которые могут быть любыми, не запрещенными законом, за исключением правоспособности унитарных предприятий и иных видов организаций. Элемент гражданской правоспособности в виде права заниматься предпринимательской деятельностью специально выделяется не только в содержании правоспособности, но и в гражданской дееспособности, т. е. способности гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Совершеннолетний гражданин не может быть ограничен в праве заниматься предпринимательской деятельностью иначе как в случаях и в порядке, установленных законом. При этом закон устанавливает специальные правила защиты гражданина-предпринимателя. В частности, в п. 2 ст. 22 ГК РФ предусмотрено, что несоблюдение установленных законом условий и порядка ограничения права граждан заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение. Приведенная норма закона исходит из того, что правовое положение гражданина-предпринимателя не ограничивается только характеристикой его гражданской дееспособности, а предполагает установление государственными и иными органами условий и порядка предпринимательской деятельности граждан, например лицензирование некоторых видов их деятельности. К такому выводу приводит также и норма п. 2 ст. 23 ГК РФ о том, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Этот юридико-технический прием в определенной мере сократил законодательный материал, но еще в большей степени он породил неопределенность в применении норм о коммерческих организациях к предпринимательской деятельности граждан, поскольку специальных норм о деятельности коммерческих организаций, кроме ст. 50 ГК РФ, нет. Более того, в коммерческих организациях, создаваемых гражданами и юридическими лицами, устанавливается компетенция органов юридического лица, индивидуальный же предприниматель без образования обладает лишь дееспособностью, т. е. только способностью понимать значение своих действий или руководить ими. Определение правового положения индивидуального предпринимателя как участника гражданского оборота с использованием категории дееспособности отрицательно влияет на регулирование его банкротства. В ст. 25 ГК РФ предусмотрены основные положения о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя и сделаны отсылки к закону о несостоятельности (банкротстве). Во-первых, в нем должны быть предусмотрены порядок и очередность удовлетворения требований кредитора индивидуального предпринимателя за счет принадлежащего ему имущества, а во-вторых, должны быть установлены основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом или объявления им о своем банкротстве. В Федеральном законе 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что им регулируются отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. В гл. X «Банкротство гражданина» названного Закона в § 1 устанавливаются общие положения банкротства граждан, а в двух последующих параграфах — особенности банкротства индивидуальных предпринимателей и особенности банкротства крестьянского (фермерского) хозяйства. Правила, предусмотренные § 1 упомянутой главы, применяются к отношениям, связанным с банкротством индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств с учетом особенностей, предусмотренных § 2 и 3. Однако Закон о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, до сих пор не принят и значит, § 1 гл. X анализируемого Закона не применяется. Приведенные нормы Закона свидетельствуют о том, что правовое положение гражданина не может рассматриваться как общее понятие по отношению к индивидуальному предпринимателю, поскольку его статус не равнозначен правовому положению гражданина как участника гражданского оборота. Включение в содержание правоспособности граждан права заниматься предпринимательской деятельностью — это результат регулирования в одном кодифицированном акте имущественных, потребительских отношений и предпринимательской деятельности. Однако такое законодательное регулирование вовсе не означает самостоятельности, обособленности предпринимательской правоспособности в рамках общей правоспособности граждан. Отмечу попутно, что правоспособность юридического лица строится по подобию правоспособности граждан, однако права и обязанности юридического лица связываются с целями его деятельности, а не непосредственно с фигурой гражданина как личности. Это еще один аргумент в пользу того, что правоспособность юридического лица может быть только целевой, специальной. Индивидуальный предприниматель осуществляет только предпринимательскую, а не любую иную не запрещенную законом деятельность. В этом плане он приравнивается к коммерческой организации, и он обладает как специальной правоспособностью, так и компетенцией. В лице индивидуального предпринимателя совмещается осуществление определенной свидетельством о государственной регистрации предпринимательской деятельности и управление ею. В связи с подобной постановкой проблемы правового положения индивидуального предпринимателя следует обсудить вопрос о целесообразности нахождения в ГК РФ ст. 27 «Эмансипация». Выпадает из общего контекста правового регулирования предпринимательской деятельности ст. 27 ГК РФ о том, что несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Прежде всего это положение не соотносится с п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ о том, что предпринимательская деятельность — это самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск. Разве согласие родителей, а при отсутствии такого согласия — суд могут определить способность гражданина заниматься предпринимательской деятельностью, учитывая, что в случае положительного решения родителей, усыновителей и попечителей они освобождаются от ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда? Представляется, что положение об эмансипации может быть сохранено только в отношении несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту. Действительно, в этом случае он осуществляет свою трудовую функцию, работает, соблюдая правила трудового распорядка, не проявляя частной инициативы, выходящей за пределы трудового договора (контракта). В связи с этим хотелось еще раз подчеркнуть, что предпринимательская деятельность гражданина принципиально отличается от трудовой деятельности гражданина по трудовому договору. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность как граждан, так и юридических лиц является самостоятельной (не подверженной правилам трудового распорядка, хотя должна их учитывать), осуществляемой на свой риск (неисполнение гражданско-правового договора не является риском, а выступает как гражданско-правовая ответственность), направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Действительно, гражданин, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, может быть объявлен полностью дееспособным с согласия родителей, усыновителей или попечителя. Однако норма ст. 27 ГК РФ не может быть применима к гражданину, не достигшему совершеннолетия, для признания его индивидуальным предпринимателем. Предпринимательская деятельность в отличие от трудовой требует проявления частной инициативы, смекалки, достигающей реальных результатов в виде прибыли, и вообще, «предпринимательская жилка» характерна для 6 — 7 процентов взрослого населения. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 24 ГК РФ). Указанная статья говорит об имущественной ответственности гражданина, а ст. 25 ГК РФ — о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя, а это разные правовые явления. Банкротство юридического лица — один из видов его ликвидации. Гражданин как субъект гражданского права не может быть ликвидирован, он может быть лишен и ограничен в правоспособности и дееспособности лишь в случаях и в порядке, установленных законом, продолжая оставаться участником гражданского оборота. Не случайно, что ст. 25 ГК РФ говорит только о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя. В ГК РФ о банкротстве говорится применительно к юридическим лицам и индивидуальному предпринимателю. Поэтому к отношениям, связанным с банкротством граждан, не могут применяться правила, установленные гл. I — VIII Закона о несостоятельности (банкротстве), даже с учетом гл. X «Банкротство гражданина» (ст. 202 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Несостоятельность гражданина — иное правовое явление, отличное от банкротства индивидуального предпринимателя. Правоспособность гражданина, в случае его признания несостоятельным ввиду его неспособности в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, остается, а в случае признания судом индивидуального предпринимателя банкротом — утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, т. е. прекращается его специальная правоспособность, так же как и правоспособность юридического лица — в случае банкротства последнего. По этим соображениям в Законе о несостоятельности (банкротстве) не может быть общей главы о банкротстве гражданина, а только глава о банкротстве индивидуальных предпринимателей, учитывая также, что в соответствии со ст. 86.1 ГК РФ крестьянское (фермерское) хозяйство на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23) вправе зарегистрировать юридическое лицо — крестьянское (фермерское) хозяйство. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются законом. Как уже указывалось, гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством. Из ст. 24 и п. 2 ст. 25 ГК РФ следует, что требования кредиторов по обязательствам, не связанным с осуществлением индивидуальной предпринимательской деятельности, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя, т. е. на них распространяется режим обращения взыскания на имущество граждан, ответственных за нарушение по своим обязательствам. Не случайно закон о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, не принимается уже в течение десяти лет. Представляется, что проведенный анализ ст. ст. 24 и 25 ГК РФ позволяет утверждать, что положения, изложенные в ст. 24 ГК РФ, должны быть сформулированы в отдельном федеральном законе о несостоятельности граждан. В нем должны быть предусмотрены понятие несостоятельности гражданина, возможно, аналогично п. 1 ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве), основания и порядок признания судом общей юрисдикции гражданина несостоятельным, последствия признания гражданина несостоятельным. В то же время, назвав гл. X «Банкротство индивидуальных предпринимателей» Закона о несостоятельности (банкротстве), следует установить перечень имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством на имущество индивидуальных предпринимателей, в том числе крестьянских (фермерских) хозяйств. Итак, общая правоспособность гражданина в качестве самостоятельного элемента включает в себя специальную правоспособность индивидуального предпринимателя. Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью не является обязательной составной частью общей правоспособности гражданина. Оно возникает с момента государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Последний не только становится участником гражданского оборота, но осуществляет самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение от нее прибыли. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя приравнивает его правовое положение к статусу коммерческой организации и позволяет суду применять к сделкам, совершенным предпринимателем без соответствующей государственной регистрации, правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В то же время законодатель подтверждает принципиальное различие между обычными сделками и обязательствами, связанными с осуществлением предпринимательской деятельности. Государственная регистрация гражданина как индивидуального предпринимателя — это сочетание частных и публичных начал в осуществлении предпринимательской деятельности.
