(Еременко В. И.) («Законодательство и экономика», 2013, N 3)
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В БРАЗИЛИИ
В. И. ЕРЕМЕНКО
Статья доктора юридических наук, начальника отдела права Евразийского патентного ведомства В. И. Еременко посвящена анализу основных положений законодательных актов Бразилии в области правовой охраны объектов интеллектуальной собственности (авторские и смежные права, топологии интегральных микросхем, сорта растений, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, географические указания, пресечение недобросовестной конкуренции).
Федеративная Республика Бразилия принадлежит к группе быстро развивающихся государств (БРИКС — Бразилия, Россия, Индия, Китай и ЮАР), которые уже сейчас представляют 40% мирового населения, 20% мировой экономики и 15% международной торговли. Бразилию и Россию связывают многие международные договоры, в том числе Договор о партнерских отношениях, заключенный в Москве 22 июня 2000 г. Бразилия и Россия — стратегические партнеры в ООН, G 20 и БРИКС, их подходы по главным международным проблемам во многом совпадают. Правовая система Бразилии относится к романо-германской, входя в ее обособленную латиноамериканскую группу, где главенствующую роль играют законы и другие нормативные правовые акты. В первой части данной статьи будут рассмотрены положения специальных законов, регулирующие в основном отношения в области авторских и смежных прав, а во второй части — положения единого консолидированного акта, относящегося к объектам промышленной собственности.
I
В Бразилии продолжает действовать Закон от 19 февраля 1998 г. N 9610 об авторском праве и смежных правах (далее — Закон об авторском праве, Закон) <1>. Готовившаяся ранее реформа авторского права в Бразилии, признающая, в частности, легальным обмен контентом между пользователями в интернете, пока не состоялась. Закон об авторском праве состоит из восьми разделов, включающих 115 статей. ——————————— <1> http://www. wipo. int/wipolex/en/text. jps? file_id=203167. Здесь и далее, если не указано иное, соответствующая информация получена на сайте Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС).
В соответствии со статьей 1 Закона об авторском праве, он регулирует и авторские, и смежные права. Согласно статье 2 иностранцы, проживающие за пределами страны, пользуются охраной, предусмотренной соглашениями, конвенциями и договорами, действующими в Бразилии. Положения Закона применяются к гражданам стран, которые гарантируют бразильским гражданам или лицам, проживающим в Бразилии, взаимность в области охраны авторского права или эквивалентных прав, а также к лицам, проживающим в таких странах. В целях Закона авторское право рассматривается как движимое имущество (ст. 3). В статье 7 приведен примерный перечень охраняемых интеллектуальных произведений (obras intelectuais protegidas), состоящий из 13 позиций, включая программы для ЭВМ и базы данных. Программы для ЭВМ являются предметом охраны, учитывая должным образом применяемые к ним положения настоящего Закона. Предоставляемая охрана не распространяется на информацию или материалы, содержащиеся в базах данных. В области науки охрана предоставляется литературной или художественной форме произведения, но не распространяется на его научное или техническое содержание. В статье 8 закреплен исчерпывающий перечень объектов, исключенных из охраны авторским правом: — идеи, нормативные процедуры, системы, методы, математические проекты или концепции как таковые; — диаграммы, планы или правила, предназначенные для осуществления умственных операций, игр или ведения бизнеса; — формулярные бланки, предназначенные для хранения любого вида научной или иной информации, и содержащиеся в них инструкции; — тексты договоров или конвенций, законы, декреты, правила, юридические решения и другие официальные акты; — информация для всеобщего пользования, содержащаяся в календарях, дневниках, реестрах или записях; — изолированные имена или названия; — промышленное или коммерческое использование идей, содержащихся в произведениях. В соответствии со статьей 10 Закона охрана произведения распространяется на его название при условии, что оно является оригинальным и не приводит к смешению с названием произведения того же жанра, ранее созданного другим автором. Согласно статье 11 автором литературного, художественного или научного произведения является физическое лицо. Вместе с тем отмечается, что охрана, предоставляемая автору, может быть предоставлена юридическим лицам в случаях, предусмотренных настоящим Законом. По общему правилу, установленному в статье 18, охрана прав, предусмотренных настоящим Законом, не подлежит регистрации. Вместе с тем в статье 19 предусмотрена факультативная регистрация: любой автор может зарегистрировать свое произведение в государственном учреждении, указанном во введении и в § 1 ст. 17 Закона от 14 декабря 1973 г. N 5988. В статье 22 Закона закреплена норма о принадлежности автору моральных и имущественных прав на произведение, которое он создал. Согласно статье 24 под моральным правом автора понимается право: — истребовать в любой момент авторство на произведение; — добиваться появления или объявления своего имени, псевдонима или условного обозначения как автора во время использования произведения; — не публиковать произведение; — обеспечивать неприкосновенность произведения, противодействуя любому его изменению или любому действию, способному в какой-либо форме причинить вред произведению либо репутации или достоинству автора; — изменять произведение до или после его использования; — изъять произведение из оборота или в любой форме прервать уже разрешенное его использование, если оборот или использование произведения способны причинить вред репутации или образу автора; — иметь доступ к единственному или редкому экземпляру, если он на законном основании находится во владении третьего лица. После смерти автора первые четыре права передаются его наследникам. При изменении произведения или изъятии его из оборота третьи лица имеют право, если это необходимо, на предварительную компенсацию. Кроме того, государство обязано защищать неприкосновенность произведения и авторство на произведение, которое перешло в общественное достояние. В соответствии со статьей 28 Закона автор имеет исключительное право использовать свое литературное, художественное или научное произведение, извлекать из него выгоду и распоряжаться им. Согласно статье 29 предварительное разрешение автора литературного, художественного или научного произведения необходимо при любой форме его использования, такой как: 1) частичное или полное воспроизведение; 2) публикация; 3) адаптация, музыкальная аранжировка и любая другая переделка; 4) перевод на любой язык; 5) включение в фонограмму или аудиовизуальную продукцию; 6) распространение, когда оно не вытекает из договора, заключенного автором с третьими лицами для использования или эксплуатации произведения; 7) распространение в целях сообщения произведений с помощью кабеля, оптического волокна, спутника, радиомагнитных волн или любой другой системы, позволяющей пользователю выбрать произведение и принять его в любое время и в любом предварительно выбранном им месте, при условии, что возможен доступ к произведениям при помощи системы, требующей платежа со стороны пользователя; 8) прямое или косвенное использование литературного, художественного или научного произведения одним из следующих способов: — представление, чтение или декламация; — музыкальное исполнение; — использование громкоговорителей или аналогичных систем; — радио или телевещание; — прием радиопередачи в местах, посещаемых публикой; — воспроизведение фоновой музыки; — аудиовизуальное, кинематографическое или подобного рода представление; — использование искусственных спутников; — использование оптических систем, телефонных или иных линий, кабелей любого типа и аналогичных средств сообщения, которые могут быть разработаны в будущем; — демонстрация произведений трехмерного и изобразительного искусства; 9) включение в базы данных, хранение в компьютере, микрофильмирование и любой другой способ архивирования подобного рода; 10) любая другая форма использования, которая существует или которая может быть разработана в будущем. Как видим, перечень видов использования произведений одновременно является и перечнем запрещенных для третьих лиц действий. Перечень этот примерный, что представляет явное преимущество для правообладателя. В статье 38 Закона закреплено право следования: автор, уступивший произведение изобразительного искусства или оригинальную рукопись, имеет право получить от продавца не менее 5% от каждой перепродажи соответствующего объекта. В статьях 41 — 45 Закона определены временные пределы действия имущественных авторских прав. По общему правилу, установленному в статье 41, имущественные права автора охраняются в течение 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти. Указанный срок охраны применяется и к посмертным произведениям (т. е. произведениям, обнародованным после смерти автора). Если литературное, художественное или научное произведение создано в рамках нераздельного соавторства, 70-летний срок охраны начинает течь с даты смерти последнего из переживших других соавторов. Имущественные права умершего соавтора, не имеющего наследников, прибавляются к имущественным правам переживших его соавторов. Имущественные права на анонимные произведения и произведения под псевдонимом охраняются в течение 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом первой публикации. Общее правило статьи 41 применяется, если автор раскроет свою личность до истечения упомянутого выше срока. Имущественные права на аудиовизуальные и фотографические произведения охраняются в течение 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом их обнародования. Помимо произведений, в отношении которых истек срок охраны имущественных прав, переходят в общественное достояние произведения умерших авторов, не имеющих наследников, а также произведения неизвестных авторов, кроме правовой охраны элементов этнических и традиционных знаний. Как и в других правовых системах, в бразильском авторском праве имеется довольно обширный перечень ограничений имущественных прав авторов произведений. Так, согласно статье 46 Закона не признаются нарушением авторского права следующие действия: 1) воспроизведение: — в ежедневной или периодической прессе новостей или информационных статей, опубликованных в газетах или журналах, с указанием имени автора, если они подписаны, и публикации, из которой они были взяты; — в газетах или журналах речей, произнесенных в ходе публичных собраний любого рода; — портретов и других форм представления образа, сделанных по заказу, если представление осуществлено собственником заказанного объекта и представленное лицо или его наследники этому не противятся; — литературных, художественных и научных произведений исключительно для слабовидящих с учетом того, что воспроизведение осуществляется без извлечения прибыли при помощи системы Брайля или любого другого способа, предназначенного для таких пользователей; 2) воспроизведение в единственном экземпляре коротких отрывков из произведения для частного использования осуществившего его лица при условии, что это сделано им без извлечения прибыли; 3) цитирование в книгах, газетах, журналах или в любом другом средстве информации сообщения отрывков из произведения в научных, критических или полемических целях в объеме, оправданном целью цитирования, при условии указания имени автора и источника цитирования; 4) записи, сделанные на лекциях в учебных учреждениях лицами, которым они предназначены, при условии, что их полная или частичная публикация запрещена, без предварительного и ясно выраженного согласия лектора; 5) использование литературных, художественных и научных произведений, фонограмм, радио — и телепередач в коммерческих заведениях с единственной целью демонстрации покупателям при условии, что эти заведения торгуют материалами или механизмами, делающими возможным такое использование; 6) театральное представление и музыкальное исполнение, если они осуществляются в семейном кругу или исключительно в педагогических целях и лишены цели извлечения прибыли; 7) использование литературных, художественных и научных произведений для целей доказывания в административных или судебных процедурах; 8) воспроизведение в любом произведении коротких отрывков из существующих произведений независимо от их природы или всего произведения, когда речь идет о произведении изобразительного искусства, при условии, что воспроизведение само по себе не является основным объектом нового произведения, не нарушает нормальное использование воспроизведенного произведения и не причиняет необоснованный вред законным интересам автора. Кроме того, законными являются парафразы и пародии, которые не представляют собой настоящее воспроизведение оригинального произведения и не влекут за собой его дискредитацию. Произведения, постоянно находящиеся в публичных местах, могут быть свободно представлены при помощи живописи, рисунка, фотографии и любого аудиовизуального средства. Важные вопросы передачи авторских прав урегулированы статьями 49 — 52 Закона. По общему правилу, установленному в статье 49, авторские права могут быть переданы третьим лицам, полностью или частично, автором или его правопреемниками, лично или через представителя, путем предоставления лицензии, концессии, уступки или любым другим способом, допускаемым законом. Указанное правило имеет ряд исключений: — полная передача права, за исключением моральных прав и прав, непосредственно исключенных законом; — полная и окончательная уступка прав должна быть предметом письменного договора; — в случае отсутствия условий в письменном договоре максимальный срок передачи прав составляет пять лет; — если не указано иное, уступка прав действует только в стране, где был подписан договор; — объем уступки прав ограничен способами использования произведения, существующими на дату подписания договора; — в случае отсутствия указания на способ использования произведения договор толкуется ограничительно и считается ограниченным способом использования, необходимым для осуществления предмета договора. Полная или частичная уступка авторских прав, требующая письменной формы, считается возмездным договором. Предмет договора, а также такие его условия, как срок, место и цена, являются существенными условиями договора уступки произведения. Уступка может быть зарегистрирована в рамках регистрации произведения согласно статье 19 Закона. В случае отсутствия указанной регистрации договор уступки произведения может быть зарегистрирован в Реестре охранных документов (Cartorio de Titulos e Documentos). Важная норма закреплена в статье 51: срок действительности уступки авторских прав на будущие произведения не может превышать пяти лет. Если упомянутый срок не определен или превышает пять лет, он снижается до пятилетнего срока и предусмотренное вознаграждение в случае необходимости пропорционально снижается. Раздел IV Закона об авторском праве содержит главы, посвященные различным видам использования интеллектуальных произведений и фонограмм (издательский договор, сообщение публике, использование произведения изобразительного искусства, использование фотографического произведения, использование фонограммы, использование аудиовизуальных произведений, использование баз данных, использование коллективного произведения). Рассмотрим вкратце издательский договор, положения которого изложены в статьях 53 — 67 Закона. По издательскому договору издатель, взяв на себя обязательство по воспроизведению литературного, художественного или научного произведения, приобретает исключительное право его публикации и эксплуатации в течение определенного периода и на обусловленных с автором условиях. По этому же договору автор обязуется создать литературное, художественное или научное произведение, которое публикуется и распространяется издателем. Если автор умирает до завершения произведения или не способен его завершить, издатель может: — считать издательский договор расторгнутым, даже если он получил значительную часть произведения; — издать указанную часть произведения, если она является независимой, уплатив пропорционально уменьшенную часть вознаграждения; — поручить завершение произведения другому лицу с согласия наследников автора и при условии упоминания об этом факте в публикации. Частичная публикация запрещена, если автор выразил свою волю опубликовать произведение полностью или его наследники пришли к такому же мнению. Презюмируется, что договор относится только к одному изданию, если в договоре не установлено иное. В случае отсутствия соответствующих условий в договоре каждое издание считается выпущенным тиражом в 3000 экземпляров. Размер вознаграждения автора устанавливается в зависимости от обычаев и практики, если только автор не заявил об этом специально в договоре. Если вознаграждение зависит от количества продаж произведения, издатель предоставляет автору месячные счета, если только в договоре не была обусловлена другая периодичность. Издателю принадлежит право определить продажную цену произведения, однако без завышения ее до пределов, препятствующих его распространению. Произведение должно быть опубликовано в двухгодичный срок, считая с даты заключения договора, если в договоре не установлено иное условие о сроке. Если произведение не опубликовано в срок, определенный в законе или договоре, договор может быть расторгнут, а издатель обязан возместить причиненные автору убытки. Автор имеет право вносить в свои произведения при последующих изданиях правки и изменения, представляющиеся ему необходимыми. Издатель может воспротивиться изменениям, наносящим вред его интересам, принижающим его репутацию или увеличивающим его ответственность. Смежные права (Dos Direitos Conexos) урегулированы в разделе V Закона ст. ст. 89 — 96). К смежным правам по бразильскому авторскому праву относятся права артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и организаций эфирного вещания. Помимо специальных норм, предусмотренных разделом V, к смежным правам применяются mutatis mutandis положения относительно авторского права. Артист-исполнитель имеет исключительное право разрешать или запрещать третьим лицам на возмездной или безвозмездной основе следующие действия: — фиксация (т. е. запись) своего исполнения; — воспроизведение записи исполнения, публичное исполнение и прокат записи исполнения; — передача в эфир исполнений в оригинале или в записи; — доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к ней из любого места и в любое время по собственному выбору; — любая другая форма использования своего исполнения. Изготовитель фонограмм имеет исключительное право разрешать или запрещать третьим лицам на возмездной или безвозмездной основе следующие действия: — воспроизведение (прямое или косвенное, полное или частичное) своих фонограмм; — распространение экземпляров своих фонограмм путем продажи или проката; — сообщение публике своих фонограмм путем публичного исполнения, включая сообщение в эфир; — любая другая форма использования (существующая или которая может быть разработана) своих фонограмм. Организациям эфирного вещания принадлежит исключительное право разрешать или запрещать ретрансляцию, запись и воспроизведение своих передач, а также их сообщение публике по телевидению в местах, посещаемых публикой, без причинения вреда правам владельцев объектов интеллектуальной собственности, включенных в программы. Срок охраны смежных прав составляет 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, когда имели место запись (для фонограмм), сообщение (для передач организаций вещания) и публичное исполнение (для всех других случаев). В Бразилии программы для ЭВМ, помимо Закона об авторском праве, охраняются специальным Законом от 19 февраля 1998 г. N 9609 об охране интеллектуальной собственности на программы для ЭВМ, их коммерциализации в стране и других положениях (далее — Закон о программах для ЭВМ). Бразильские ученые отмечают, что этот Закон был разработан в соответствии со статьей 10 Соглашения ТРИПС с целью облегчения введения в оборот программного обеспечения в Бразилии и предотвращения конфликтов в двусторонних отношениях с другими странами <2>. Для целей развития и детализации положений Закона о программах ЭВМ в Бразилии принят Декрет от 20 апреля 1998 г. N 2556 об охране интеллектуальной собственности на программы для ЭВМ. ——————————— <2> Gabriel Di Blasi. Software and copyright in Brazil/Posted on: 10/31/11 // http://diblasi. com. br/en/artigo
Основные положения бразильского законодательства о программах для ЭВМ сводятся к следующему. Положения, относящиеся к моральным правам (личные неимущественные права), не распространяются на программы для ЭВМ, за исключением права авторства на программы для ЭВМ и право авторства на их защиту от любых несанкционированных изменений (т. е. право на неприкосновенность), способных нанести вред чести и достоинству автора. Права на программу для ЭВМ действуют в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за ее публикацией, или, если публикация отсутствовала, за ее созданием. Права на программу для ЭВМ предоставляются иностранным гражданам на основе режима взаимности. В права, предоставляемые Законом о программах для ЭВМ и Законом об авторском праве, включено исключительное право разрешать или запрещать третьим лицам коммерческий прокат, если это право не было исчерпано путем продажи, лицензирования или любой другой формы передачи копии программы для ЭВМ. В отношении исключительного права на программу для ЭВМ имеются изъятия, в том числе свободное воспроизведение одной копии программы, предназначенной только для архивных целей. В Бразилии, как и в большинстве других стран, принята факультативная система регистрации программ для ЭВМ. Программа может быть зарегистрирована по желанию ее владельца в Национальном институте промышленной собственности (INPI), находящемся в ведении Министерства развития, промышленности и внешней торговли. Процедура регистрации установлена в Резолюции INPI N 58/1998 <3>. ——————————— <3> http://www. inpi. gov. br/portal
Закон различает такие категории, как служебные и свободные программы для ЭВМ. Так, работодатель, заказчик по гражданско-правовому договору или государственное учреждение имеют полное право на программу для ЭВМ, разработанную в рамках трудового договора или гражданско-правовых обязательств, специально предусматривающих для работников, исполнителей по гражданско-правовому договору или служащих осуществление научно-исследовательской деятельности, или, если таковая деятельность вытекает из существа обязательств, связывающих упомянутые выше стороны. Работник, исполнитель по договору или служащий имеют полное право на программу для ЭВМ, если она создана вне пределов трудового договора или гражданско-правовых обязательств, а также без использования ресурсов, технологической информации, деловых секретов, материалов или оборудования работодателя, заказчика по гражданско-правовому договору или государственного учреждения. Лицензионный договор является основной формой передачи технологии на программу для ЭВМ. Недействительными признаны условия лицензионного договора, которые: определяют производство, распределение или коммерциализацию программы для ЭВМ, устраняют ответственность одной стороны договора перед другой стороной за злоупотребления, ошибки или нарушения авторского права. Одна из особенностей бразильского законодательства в данной области заключается в том, что все договоры о передаче технологии на программы для ЭВМ (transferencia de tecnologia de programa de computador) подлежат регистрации в INPI для того, чтобы они были действительны в отношении третьих лиц, независимо от того, были эти программы для ЭВМ ранее зарегистрированы в INPI или такая регистрация отсутствовала. За нарушение положений Закона программах для ЭВМ предусмотрены меры гражданско-правовой и уголовной ответственности. Уголовные наказания закреплены в самом Законе о программах для ЭВМ. Так, согласно статье 12 нарушение прав автора на программу для ЭВМ наказывается штрафом или лишением свободы на срок от шести месяцев до двух лет. Если нарушение состоит в полном или частичном воспроизведении программы для ЭВМ в коммерческих целях, виновное лицо наказывается штрафом или лишением свободы от одного года до четырех лет. Такому же наказанию подвергается лицо, которое продает, вводит в оборот, ввозит в страну, приобретает или хранит для коммерческих целей оригинал или копию программы для ЭВМ, произведенной в нарушение права. Правовая охрана топологий интегральных микросхем осуществляется в Бразилии на основе Закона от 31 мая 2007 г. N 11484 об охране интеллектуальной собственности на топологии интегральных микросхем. Помимо положений, относящихся собственно к правовой охране топологии интегральных микросхем в названный Закон включены нормы (ст. ст. 1 — 22), направленные на создание современной электронной промышленности: глава I «Программа поддержки технологического развития полупроводниковой промышленности», глава II «Программа поддержки технологического развития производства оборудования для цифрового телевидения». Глава III Закона (ст. ст. 23 — 61) регулирует отношения, связанные с правовой охраной и использованием топологий интегральных микросхем. Основные положения указанной главы заключаются в следующем. Права, предусмотренные названным Законом, гарантированы гражданам Бразилии и иностранным гражданам, проживающим в Бразилии, а также лицам, проживающим в стране, которая на основе режима взаимности с Бразилией предоставляет бразильским гражданам и лицам, проживающим в Бразилии, равные или эквивалентные права. Кроме того, положения Закона распространяются на зарубежные заявки на регистрацию топологии, подаваемые в Бразилии стороной, которая пользуется охраной в соответствии с договором, действующим в Бразилии. Следует полагать, в последнем случае речь идет о Вашингтонском договоре об интеллектуальной собственности в отношении интегральных микросхем от 26 мая 1989 г., который до сих пор не вступил в силу вследствие недостаточного количества ратификаций и присоединений к указанному договору. Правовая охрана предоставляется создателю (criador) топологии или двум и более создателям. По общему правилу, если не установлено обратное, заявитель считается создателем. Режим служебных топологий в большей степени напоминает режим служебных программ для ЭВМ. По общему правилу правовой охране подлежат топологии, являющиеся оригинальными в том смысле, что они являются результатом собственного интеллектуального усилия их создателя (создателей) и не общеизвестны среди технических работников, специалистов или изготовителей топологий во время их создания. Топология, состоящая из комбинации элементов и взаимосвязей, являющихся общеизвестными, или которая включает при условии соответствующего разрешения охраняемые топологии третьих лиц, должна охраняться, лишь если эта комбинация в целом удовлетворяет условиям, указанным в упомянутом выше общем правиле. Предоставление правовой охраны зависит от регистрации топологии, осуществляемой Национальным институтом промышленной собственности (INPI). Заявка на регистрацию должна относиться к одной топологии и содержать: — заявление; — описание топологии и ее соответствующую функцию; — чертежи или фотографии топологии, необходимые для идентификации и определения ее оригинальности; — декларацию о предварительном использовании топологии, если оно имело место, с указанием начальной даты такого использования; — документ, подтверждающий уплату заявочной пошлины. Заявка и любые сопровождающие ее документы должны быть представлены на португальском языке. После проведения формальной экспертизы заявки INPI регистрирует топологии, публикует ее и выдает свидетельство, содержащее: — номер и дату регистрации; — имя, гражданство и место жительства владельца топологии; — начальную дату использования топологии, если оно имело место; — дату подачи заявки; — название топологии. Охрана топологии предоставляется на 10 лет, считая с даты подачи заявки или даты первого использования топологии, в зависимости от того, какая дата наступает первой. Владельцу зарегистрированной топологии принадлежит исключительное право использовать ее и запрещать третьим лицам без его согласия совершение следующих действий: — воспроизведение топологии в целом или какой-либо ее части любыми способами путем ее включения в интегральную микросхему; — ввоз, продажа или другие виды распространения в коммерческих целях охраняемой топологии или интегральной микросхемы, включающей охраняемую топологию; — ввоз, продажа или другие виды распространения в коммерческих целях изделия, имеющего интегральную микросхему, включающую охраняемую топологию, только настолько, насколько эта микросхема продолжает содержать незаконно воспроизведенную топологию. Вместе с тем Закон предусматривает определенные изъятия из сферы действия исключительного права на топологию. Так, не признаются нарушением исключительного права на топологию: — действия, осуществляемые неуправомоченными третьими лицами в целях анализа, оценки, обучения или исследования; — действия, заключающиеся в создании топологии, которая является результатом анализа, оценки и исследования охраняемой топологии, при условии, что полученная топология не является существенно идентичной охраняемой топологии; — действия по ввозу, продаже или другим видам распространения в коммерческих целях или в частных целях интегральных микросхем или изделий, их содержащих, введенных в оборот собственником соответствующей зарегистрированной топологии, или с его согласия (так называемое исчерпание прав); — действия, предусмотренные первыми двумя пунктами, осуществленные в отношении интегральной микросхемы, включающей неправомерно воспроизведенную топологию, если лицо, совершающее или заказывающее совершение таких действий, не знало и не имело разумных оснований знать при приобретении интегральной микросхемы, что она включает неправомерно воспроизведенную охраняемую топологию. Договоры об уступке топологии (полной и частичной), а также лицензионные договоры об использовании топологии должны быть в целях их противопоставления третьим лицам зарегистрированы в INPI. Настоящий Закон предусматривает предоставление принудительных лицензий на топологии в целях обеспечения свободы конкуренции либо предотвращения злоупотребления правом или экономической мощью владельца топологии. За нарушение исключительного права на топологию предусмотрены меры гражданско-правовой и уголовной ответственности, во многом сходные с соответствующими мерами за нарушение исключительного права на прогр амму для ЭВМ. Например, если нарушение заключается в воспроизведении, ввозе, хранении или распространении в коммерческих целях охраняемой топологии или интегральной микросхемы, куда включается эта топология, нарушитель наказывает лишением свободы на срок от одного года до четырех лет и наложением штрафа. В области правовой охраны сортов растений в Бразилии действует Закон от 25 апреля 1997 г. N 9456. Для целей развития и детализации названного Закона принят Декрет от 5 ноября 1997 г. N 2336. В соответствии со статьей 2 Закона охрана прав интеллектуальной собственности на сорта растений осуществляется путем выдачи свидетельства об охране сорта растения (Certificado de Prote o de Cultivar), которое считается в стране единственной формой охраны сортов растений и связанных с ними прав. Как следует из вышеизложенного, Бразилия относится к небольшой группе стран, в законодательствах которых сорта растений признаются объектами интеллектуальной собственности. Как известно, большинство государств, в том числе государства — члены ЕС, создали системы специальной охраны сортов растений (sui generis), исключив их из сферы традиционной патентной охраны. Особняком стоит законодательство США, где существует развитая патентная система охраны сортов растений наряду с действием специального закона в указанной области. Согласно статье 3, где даны определения, используемые в Законе, «сорт» означает сорт любого рода или вида растения, который явно отличается от других известных сортов растений минимальным перечнем признаков и своим собственным наименованием, является однородным и стабильным в своих признаках в течение последовательных поколений и принадлежит к видам, используемым в земледелии или лесном хозяйстве, и описан в публично доступной специализированной публикации. Новым признается сорт, который не был предложен к продаже в Бразилии ранее чем за 12 месяцев до даты подачи заявки на предоставление охраны, и с учетом периода коммерциализации в Бразилии не был предложен для продажи в других странах по разрешению селекционера ранее чем за четыре года или (для сортов деревьев или винограда) ранее чем за шесть лет до даты подачи заявки. Как следует из вышеизложенного, охрана предоставляется, если сорт является новым, отличимым, однородным и стабильным. Установлен одногодичный льготный срок сохранения новизны для внутреннего сбыта и соответственно четырехлетней и шестилетний — для зарубежного сбыта. Кроме того, сорт растения должен иметь определенное наименование. По упомянутым выше аспектам бразильский Закон соответствует положениям Международной конвенции по охране новых сортов растений от 2 декабря 1961 г., пересмотренной в 1972, 1978 и 1991 гг. (далее — Конвенция УПОВ). Бразилия присоединилась к ней 23 мая 1999 г. Охрана, предусмотренная Законом, распространяется на физических или юридических лиц, которые вывели в стране сорт растения или сорт, производный по существу от охраняемого сорта, а также на их наследников или правопреемников. Кроме того, положения Закона распространяются на: — зарубежные заявки на сорт растения, поданные в стране лицом, чья охрана обеспечивается договором, действующим в Бразилии; — граждан или лиц, проживающих в стране, которая предоставляет бразильским гражданам или лицам, проживающим в Бразилии, режим взаимности в форме равных или эквивалентных прав. В соответствии с охраной владельцу сорта растения предоставляется право на его коммерческое воспроизводство и право запрета третьим лицам без его разрешения в течение срока охраны на производство в коммерческих целях, предложение к продаже или коммерческое распространение материала (семенного или растительного) охраняемого сорта растения. Закон предусматривает некоторые исключения из права владельца сорта растения. Так, не считается нарушением чужих прав, если какое-либо лицо: — хранит или выращивает семена для своих собственных нужд; — использует или продает в качестве пищи или сырья продукт выращивания сорта растения, исключая цели его воспроизводства; — использует сорт растения как источник его генетического улучшения или в целях научных исследований; — будучи малым сельским производителем, размножает семенной материал для целей пожертвования или обмена исключительно в пользу других малых сельских производителей в соответствии с программой финансирования или поддержки малых сельских производителей. Срок действия охраны сорта составляет 15 лет с даты выдачи временного свидетельства об охране, за исключением фруктовых деревьев и винограда, лесных и декоративных деревьев (в отношении их указанный срок составляет 18 лет). Упомянутые выше сроки не соответствуют минимальным срокам охраны, предусмотренным статьей 19 Конвенции УПОВ: 20 лет с даты предоставления права селекционера, а в отношении деревьев и винограда — не менее 25 лет с указанной даты. Согласно статье 3 Декрета Национальная служба охраны сортов растений (далее — SNPC), находящаяся в ведении Министерства сельского хозяйства и снабжения Бразилии, является органом, ответственным за охрану сортов растений в стране, в частности, за охрану новых сортов растений и сортов, производных по существу от охраняемого сорта, за рассмотрение заявок на охрану сорта растения и выдачу соответствующих свидетельств об охране, за ведение Национального реестра охраняемых сортов растений. Заявка на охрану должна относиться к одному сорту растения, подаваться на португальском языке и включать ряд документов, в том числе доказательства DHS характеристик (результаты проверки на отличимость, однородность и стабильность), реферат, служащий для идентификации предмета заявки. Физические или юридические лица, проживающие за рубежом, должны подавать заявки в SNPC через бразильских поверенных. После подачи заявки проводится ее формальная экспертиза, по истечении 60 дней с даты подачи заявка публикуется в форме реферата, после чего начинает течь срок в 90 дней, в течение которого третьи лица могут подавать возражения против заявки. Публикация заявки является также основанием для выдачи заявителю временного свидетельства об охране; с даты его выдачи начинают течь сроки охраны сорта растения, свидетельство предоставляет ему право коммерчески использовать заявленный сорт растения. При проведении экспертизы заявки по существу проверяется ее соответствие требованиям статьи 4 Закона, т. е. соответствие заявки условиям новизны. Свидетельство об охране сорта растения выдается заявителю при условии положительного решения экспертизы по существу незамедлительно после истечения срока для подачи возражения против заявки или, если возражение было подано, после вынесения SNPC решения по возражению в пользу заявителя. Именно на основании постоянного свидетельства об охране владелец вправе запрещать третьим лицам несанкционированное использование охраняемого сорта растения. О предоставленной охране осуществляется официальная публикация в срок, не превышающий 15 дней с даты выдачи свидетельства. За поддержание в силе предоставленной охраны на сорт растения предусмотрены годовые пошлины, уплачиваемые после даты выдачи свидетельства о регистрации. Право на сорт растения может передаваться по договору или наследоваться. Кроме того, оно может быть предметом принудительной лицензии или ограниченного публичного использования, решение о котором выносится ex officio Министерством сельского хозяйства и снабжения. В отношении лица, нарушившего право владельца сорта растения, может быть вынесено решение о возмещении причиненного вреда (как дополнение — конфискация растительного материала), уплате штрафа в размере 20% коммерческой стоимости растительного материала. Кроме того, указанное лицо может быть признано виновным в совершении уголовного преступления за контрафакцию.
II
Правовая охрана объектов промышленной собственности осуществляется в Бразилии на основании положений Закона от 14 мая 1996 г. N 9279, регулирующего права и обязанности в области промышленной собственности. Настоящий Закон пришел на смену Закону от 21 декабря 1971 г. N 5772, учредившему Кодекс промышленной собственности, который по перечню охраняемых объектов в принципе сходен с Законом 1996 г. В соответствии со статьей 2 Закона 1996 г. охрана прав промышленной собственности обеспечивается: — выдачей патентов на изобретение и патентов на полезную модель; — регистрацией промышленных образцов; — регистрацией товарных знаков; — пресечением ложных географических указаний; — пресечений недобросовестной конкуренции. Согласно статье 3 положения Закона об охране промышленной собственности распространяются на: — заявки, происходящие из-за рубежа и подаваемые в стране (Бразилии) лицом, пользующимся охраной в силу договора или конвенции, действующей в Бразилии; — граждан страны или лиц, проживающих в стране, которая предоставляет путем режима взаимности те же права или эквивалентные права бразильским гражданам или лицам, проживающим в Бразилии. По правовым последствиям права на промышленную собственность считаются движимым имуществом (ст. 5 Закона 1996 г.). Первый раздел Закона об охране промышленной собственности, включающий статьи 6 — 93, посвящен патентам на изобретение и полезную модель, т. е. регулирует два объекта промышленной собственности: изобретение и полезную модель. В ранее действовавшем Законе 1971 г. в первый раздел входили промышленные образцы, на которые также выдавались патенты. Как известно, одним из основных показателей развития научно-технического прогресса в любой стране является количество подаваемых в Патентное ведомство заявок на патенты на изобретение. В этом отношении в Бразилии наблюдается положительная динамика за прошедшее десятилетие: в 2002 г. в Национальный институт промышленной собственности (INPI) было подано 16022 заявки, а в 2011 г. — 22686 заявок. Между тем, если рассматривать субъектный состав заявителей, явно прослеживается дисбаланс между национальными заявителями (резидентами) и иностранными (нерезидентами) в пользу последних. Так, в 2002 г. резидентами подано 3323, а нерезидентами — 13881 заявок. Такая тенденция прослеживается на протяжении всего десятилетия, и к 2011 г. положение не улучшилось, поскольку разрыв между национальными и иностранными заявителями увеличился (резиденты — 2705, нерезиденты — 19981 заявки). Диаметрально противоположная ситуация сложилась с заявками на патент на полезную модель, которую зачастую называют малым изобретением вследствие менее жестких требований при ее регистрации. В 2011 г. резидентами подано 2 905 заявок на патент на полезную модель, в то время как нерезидентами — всего лишь 100. Таким образом, в сфере инновационной деятельности Бразилия находится на уровне развивающейся страны, ей еще предстоит приложить немало усилий для улучшения положения в указанной сфере. Как указывалось ранее, первый раздел Закона 1996 г. относится к патентам на изобретения и полезные модели. Автор изобретения или полезной модели вправе получить патент, гарантирующий ему право собственности на условиях, предусмотренных настоящим Законом. Заявитель считается имеющим право на получение патента, пока не доказано обратное. Заявка на патент может быть подана автором, его наследниками или правопреемниками, цессионарием или любым лицом, которое в соответствии с законом либо трудовым договором или договором о предоставлении услуг определено правообладателем. Если изобретение или полезная модель созданы несколькими лицами совместно, патент может быть заявлен всеми или совместно или одним из них с указанием имен всех изобретателей с целью сохранения их соответствующих прав. Имя изобретателя должно быть указано в заявке, но он может воспротивиться раскрытию своего имени. Если несколько лиц создали одно и то же изобретение или одну и ту же полезную модель независимо друг от друга, право получения патента принадлежит лицу, на чьей заявке проставлена наиболее ранняя дата подачи, независимо от дат создания изобретения или полезной модели. К условиям патентоспособности изобретения относятся новизна, изобретательская деятельность и промышленная применимость. В качестве полезной модели может быть запатентован любой объект или его часть, если он промышленно применим, представляет собой новое устройство или форму и основан на изобретательской деятельности, которая выражается в функциональном улучшении его использования или изготовления. Как следует из вышеизложенного, к изобретательской деятельности полезной модели предъявляются менее жесткие требования по сравнению с аналогичным условием патентоспособности изобретения. В бразильском патентном праве имеется достаточно обширный перечень объектов, не признающихся изобретениями или полезными моделями: — открытия, научные теории и математические методы; — сугубо абстрактные умственные представления (концепции); — коммерческие, бухгалтерские, финансовые, образовательные, рекламные, игровые и инспекционные схемы, планы, принципы или методы; — литературные, архитектурные, художественные или научные произведения или любые другие эстетические творения; — программы для ЭВМ как таковые; — предоставление информации; — правила игр; — хирургические техники или методы, а также терапевтические или диагностические методы, осуществляемые на организме человека или животного; — природные живые организмы или биологический материал в целом или в части, находящиеся в природе или вне ее пределов, включая геном или гермоплазму любого природного живого организма и любой природный биологический способ. Изобретение или полезная модель считаются новыми, если они не относятся к уровню техники. По общему правилу уровень техники включает все, что стало общедоступно путем письменного или устного описания, использования либо любым другим способом до даты подачи заявки на патент в Бразилии или за рубежом. Следовательно, в Бразилии, как и в большинстве других государств, принята мировая новизна. Для целей определения новизны полное содержание поданной, но еще не опубликованной в Бразилии заявки, считается включенным в уровень техники с даты подачи заявки или с даты истребуемого приоритета с учетом того, что она впоследствии будет опубликована. Из общего правила относительно уровня техники имеются исключения, называемые в обиходе льготами по новизне. Так, не считаются включенными в уровень техники изобретение или полезная модель, раскрытые в течение 12 месяцев, предшествующих дате подачи или дате приоритета заявки, если это раскрытие осуществлено: — изобретателем; — INPI путем официальной публикации заявки, поданной без согласия изобретателя, на основе информации, полученной от изобретателя или вследствие его действий; — третьим лицом на основе информации, полученной непосредственно или косвенно от изобретателя или вследствие его действий. Изобретение считается основанным на изобретательской деятельности, если оно не вытекает очевидным для специалиста образом из уровня техники. В отношении изобретательской деятельности для полезной модели предусмотрены менее строгие требования. Полезная модель считается основанной на изобретательской деятельности, если она с учетом уровня техники представляется для специалиста простой или обычной. Изобретения и полезные модели считаются промышленно применимыми, если их предмет может быть использован или изготовлен в любой отрасли промышленности. Согласно бразильскому патентному праву непатентоспособны следующие объекты: — противоречащие морали, добрым нравам или безопасности, публичному порядку или здравоохранению; — вещества, материалы, смеси, элементы или продукты любого вида, а также изменения их физико-химической структуры и соответствующие способы их изготовления или изменения, если они получены путем превращения атомного ядра; — живые организмы (в целом или в части), за исключением трансгенных микроорганизмов, которые удовлетворяют трем критериям патентоспособности и не являются простыми открытиями (mera descoberta). Право приоритета урегулировано в статьях 16 и 17 Закона 1996 г. Так, согласно абзацу 1 ст. 16 заявка на патент, поданная в стране, имеющей соглашение с Бразилией, или в международную организацию, имеющая статус правильно поданной национальной заявки, пользуется правом приоритета в течение срока, предусмотренного в соглашении. Если толковать указанную норму буквально, она не предоставляет иностранным заявителям конвенционный приоритет согласно статье 4 Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Вместе с тем Бразилия с 1884 г. является участницей Парижской конвенции, однако к Стокгольмскому акту Парижской конвенции 1967 г. Бразилия присоединилась позднее и поэтапно: в 1974 г. состоялось присоединение к так называемым административным статьям Конвенции (13 — 30) и только в 1992 г. — к материально-правовым статьям (1 — 12). Исходя из этого, следует полагать, что Бразилия должна выполнять свои международно-правовые обязательства по предоставлению конвенционного приоритета согласно Парижской конвенции. Заявка на патент должна подаваться в INPI и содержать следующие документы: заявление, описание, формулу, чертежи (в случае необходимости), реферат, доказательство уплаты заявочной пошлины. После получения заявки проводится ее предварительная формальная экспертиза, которая заключается в проверке полноты заявочной документации. Если заявка соответствует предписанным требованиям, она регистрируется, и дата получения считается датой подачи заявки. В случае какого-либо несоответствия в материалах заявки заявителю предоставляется 30-дневный срок для исправления недостатков под страхом признания заявки отозванной. Заявка на патент на изобретение может относиться только к одному изобретению или к группе изобретений, связанных между собой таким образом, что они образуют единый изобретательский замысел. Заявка на полезную модель может относиться только к одной основной модели, которая может включать несколько различных элементов либо вариантов структуры или расположения, при условии сохранения технико-функционального и материального единства объекта. Описание должно раскрывать предмет охраны достаточно ясно и полно, чтобы специалист мог его осуществить, и должно указывать при необходимости лучший способ его осуществления. Формула должна основываться на описании, характеризовать особенности предмета заявки и определять ясно и точно предмет испрашиваемой охраны. Любая заявка на патент может быть в официальном порядке или по ходатайству заявителя разделена на две или более заявок до завершения экспертизы при условии, что разделенные заявки: — имеют специальную ссылку на первоначальную заявку; — не выходят за пределы предмета раскрытия первоначальной заявки. Заявка на патент сохраняется в тайне до ее публикации, осуществляемой по истечении 18 месяцев с даты подачи заявки или даты приоритета. Публикация заявки может быть перенесена на более ранний срок по ходатайству заявителя. Публикация должна содержать сведения, идентифицирующие заявку на патент, в то время как копия описания, формулы, реферата и чертежей предоставляется в распоряжении публики в INPI. После публикации заявки и до завершения экспертизы заинтересованные лица могут представлять в INPI документы и информацию, способствующие проведению экспертизы. Заявитель может до подачи ходатайства о проведении экспертизы вносить изменения в заявку с целью сделать ее более ясной и точной при условии, что изменения ограничатся объемом охраны, первоначально раскрытом в заявке. Заявление о проведении экспертизы заявки должно быть подано заявителем или любым заинтересованным лицом в течение 36 месяцев с даты подачи заявки; в противном случае заявка считается отозванной. По ходатайству заявителя, поданному в течение 60 дней с даты отзыва, заявка может быть восстановлена путем уплаты дополнительной пошлины; в противном случае она считается окончательно отозванной. В ходе проведения экспертизы по существу составляется отчет о поиске и уведомление в отношении патентоспособности предмета заявки, обоснованности ее для испрашиваемой охраны, изменения или разделения заявки и технических требований. В случае отрицательного содержания уведомления (предмет заявки непатентоспособен и т. д.) заявителю предлагается представить свои замечания в течение 90 дней. В случае отсутствия ответа на уведомление заявка считается окончательно отозванной. Если имеется ответ на уведомление, даже если его выводы спорны, экспертиза продолжается, по ее завершении принимается решение о принятии заявки или ее отклонении. В случае принятия заявки выдается патент при условии уплаты соответствующей пошлины. Важная норма закреплена в статье 38 Закона: патент считается выданным с даты публикации соответствующего решения. Согласно статье 40 Закона 1996 г. срок действия патента на изобретение составляет 20 лет, а срок действия полезной модели — 15 лет, считая с даты подачи заявки. Срок действия охраны не может быть менее 10 лет для изобретений и семи лет для полезных моделей, считая с даты выдачи патента, кроме случаев, когда INPI не мог проводить экспертизу заявки по причине наличия судебного спора или вследствие обстоятельств непреодолимой силы. Особенностью бразильского патентного права является возможность получения заявителем или патентообладателем дополнительного свидетельства на изобретение (certificado de adicao de inveno). Так, согласно статье 76 Закона 1996 г. заявитель или патентообладатель после уплаты специальной пошлины может испрашивать дополнительное свидетельство с целью охраны любого улучшения или усовершенствования охраняемого предмета изобретения, даже если это они не основаны на изобретательской деятельности, при условии, что предмет улучшения или усовершенствования включен в единый изобретательский замысел. Дополнительное свидетельство является вспомогательным охранным документом, дата истечения срока его действия та же, что и дата истечения срока действия патента. В соответствии со статьей 42 патент предоставляет его владельцу право запретить третьим лицам (без его согласия) изготавливать, использовать, предлагать к продаже, продавать или ввозить для этих целей: — продукт, являющийся предметом патента; — способ или продукт, полученный непосредственно запатентованным способом. Кроме того, владелец патента имеет право запретить любому лицу помогать другому лицу осуществлять одно из действий, упомянутых в настоящей статье. Иными словами, в бразильском патентном праве закреплена норма о косвенном нарушении патента в форме соучастия. Права патентообладателя, вытекающие из патента, имеют определенные ограничения, установленные статьей 43 Закона 1996 г. Согласно этой статье положения предыдущей статьи не распространяются на: — действия, осуществленные третьими лицами в частном порядке и в некоммерческих целях без разрешения патентообладателя, если они не причиняют вреда материальным интересам патентообладателя; — действия, совершаемые в экспериментальных целях третьими лицами без разрешения, в связи с научными или технологическими исследованиями или разработками; — приготовление лекарства по медицинскому рецепту квалифицированным лицом для особых случаев, а также изготовленное таким образом лекарство; — продукт, изготовленный с учетом запатентованного способа или запатентованного продукта, введенный в оборот на национальный рынок непосредственно патентообладателем или с его согласия (так называемый национальный принцип исчерпания прав патентообладателя); — действия третьих лиц, которые в случае патента на живую материю используют запатентованный продукт в некоммерческих целях как первоначальный источник изменения и размножения, чтобы получить другие продукты; — действия третьих лиц, в случае патента на живую материю использующих, вводящих в оборот или продающих запатентованный продукт, законно введенный в оборот на рынок патентообладателем и владельцем лицензии при условии, что запатентованный продукт не используется для коммерческого размножения или распространения указанного живого материала; — действия, совершенные третьими лицами без разрешения относительно запатентованного изобретения, предназначенного исключительно для получения информации, данных и результатов испытаний, чтобы получить регистрацию для коммерциализации в Бразилии или любой другой стране для использования и коммерциализации продукта, являющегося предметом патента, после истечения сроков, предусмотренных в статье 40 (т. е. после истечения сроков действия патентов). Кроме того, согласно статье 45 Закона предусмотрено право преждепользования: любое лицо, которое добросовестно до даты подачи или даты приоритета заявки использовало предмет патента на территории страны, имеет право продолжать это использование в той же форме и на тех же условиях, не подвергаясь мерам ответственности. Особенность бразильского патентного права — процедура административного аннулирования патента в течение шести месяцев с даты его выдачи (ст. ст. 50 — 55 Закона 1996 г.). Указанная процедура может быть начата как в официальном порядке, в том числе по инициативе INPI, так и любым лицом, имеющим законный интерес в аннулировании патента. Кроме того, патент может быть аннулирован в течение всего срока его действия путем подачи соответствующего иска в федеральные суды любым лицом, имеющим в этом законный интерес, равно как и INPI (ст. 56 Закона). Заявитель или патентообладатель может распоряжаться своими правами, вытекающими из заявки или патента, путем уступки (полной или частичной) или предоставления лицензии. Соответствующие договоры в целях их противопоставления третьим лицам должны быть зарегистрированы в INPI. Кроме того, патентообладатель может подавать в INPI ходатайство о готовности предоставить любому лицу лицензию на использование своего запатентованного изобретения. Указанная оферта публикуется INPI. Детальное регулирование предусмотрено в отношении предоставления принудительных лицензий (ст. ст. 68 — 74 Закона), которые могут испрашиваться по истечении трех лет с даты выдачи патента. Основаниями для предоставления принудительных лицензий являются следующие обстоятельства: отсутствие промышленного использования запатентованного объекта на территории Бразилии, отсутствие изготовления или неполное изготовление продукта, неполное использование запатентованного способа, коммерциализация запатентованного объекта не удовлетворяет потребности рынка. Принудительная лицензия может быть предоставлена и в случае наличия зависимого патента, когда его предмет предоставляет значительный технический прогресс по сравнению с первым (независимым) патентом, а патентообладатели не могут прийти к соглашению относительно условий использования первого патента. Большое внимание уделено служебным изобретениям и служебным полезным моделям, режим которых установлен в статьях 88 — 93 Закона 1996 г. Служебными, принадлежащими исключительно работодателю, признаются изобретения или полезные модели, являющиеся результатом исполнения обязанностей по трудовому договору, предметом которого считается проведение исследований или осуществление изобретательской деятельности, либо такие результаты получены вследствие существа услуг, для выполнения которых работник был нанят. Служебными считаются также изобретения или полезные модели, если заявки на них поданы работником в течение года после истечения срока трудового договора. По общему правилу размер вознаграждения за служебное изобретение или полезную модель ограничен размером заработной платы работника. Вместе с тем работодатель может предоставить работнику право участия в прибылях, получаемых вследствие использования патента. Свободными, принадлежащими исключительно работнику, признаются изобретение или полезная модель, созданные вне рамок трудового договора и без использования ресурсов, средств, данных, материалов, устройств или оборудования работодателя. Признаются общей собственностью, в равных долях, изобретение или полезная модель, являющиеся результатом личного вклада работника и использования ресурсов, средств, данных, материалов, устройств или оборудования работодателя. Во втором разделе Закона 1996 г. (ст. ст. 94 — 121) предусмотрено правовое регулирование промышленных образцов (desenhos industrials). Автору гарантировано право получения регистрации промышленного образца, которая предоставляет ему собственность на этот образец на условиях, предусмотренных настоящим Законом (ст. 94). Под промышленным образцом понимается любая пластическая декоративная форма объекта или любое декоративное расположение линий или цветов, которые могут быть применены в изделии, позволяющие получить новый и оригинальный зрительный образ внешней конфигурации и могущие служить образчиками для промышленного производства (ст. 95 Закона). Из определения следует, что правовое положение объемных образцов (моделей) и плоских образцов (рисунков) одинаково. Кроме того, условиями охраноспособности промышленных образцов являются новизна и оригинальность. Согласно статье 96 новым считается любой промышленный образец, не включенный в уровень техники. В уровень техники включается все, что стало общедоступно путем использования или любым другим способом до даты подачи заявки в Бразилии или за ее пределами. Таким образом, в Бразилии в отношении промышленных образцов также принято требование мировой новизны. Для целей определения новизны полное содержание поданной в Бразилии заявки на патент или заявки на регистрацию, но еще не опубликованной, считается включенный в уровень техники с даты подачи заявки или с даты истребуемого приоритета с учетом того, что она впоследствии будет опубликована. Набор льгот по новизне в целом соответствует льготам по новизне в отношении изобретений и полезных моделей. Однако срок их использования короче: не 12 месяцев, а 180 дней. В соответствии со статьей 97 Закона оригинальным считается любой промышленный образец, чей зрительный образ отличается от других предшествующих объектов. Оригинальный зрительный образ может быть результатом комбинации известных элементов. Не считаются промышленными образцами чисто художественные произведения (ст. 98 Закона). Согласно статье 100 не подлежат регистрации промышленные образцы: — противоречащие морали или добрым нравам, причиняющие вред чести или образу физических лиц, противоречащие свободе совести, вероисповедания, религиозного культа или идей и чувствам, достойным уважения и почтения; — представляющие собой простую или обычную форму объекта или форму, которая определяется в основном техническими или функциональными соображениями. В соответствии со статьей 101 заявка на регистрацию промышленного образца должна включать следующие документы: — заявление; — описание (в случае необходимости); — формулу (в случае необходимости); — чертежи или фотографии; — область применения объекта; — документ, подтверждающий уплату заявочной пошлины. Упомянутые документы заявки должны быть составлены на португальском языке. Заявка на регистрацию промышленного образца, как указано в статье 104, должна относиться только к одному объекту, для которого может существовать несколько вариантов (до 20 вариантов максимум) при условии, что они имеют одно и то же назначение и одинаковые основные отличительные характеристики. После получения INPI заявка подвергается формальной экспертизе, и если она отвечает установленным требованиям, ее регистрируют и ей присваивается дата подачи согласно дате ее получения INPI. Если заявка на регистрацию промышленного образца отвечает требованиям статей 100, 101 и 104, она автоматически публикуется, в то же время осуществляется регистрация промышленного образца и выдается свидетельство о регистрации. В этом заключается экспертиза заявки, которая мало чем отличается от формальной экспертизы. Что касается экспертизы по существу, т. е. проверки новизны и оригинальности зарегистрированного промышленного образца, то она, согласно статье 111 Закона 1996 г., проводится по ходатайству обладателя зарегистрированного образца, подаваемому в INPI в любой момент срока действия регистрации. INPI составляет отчет о проведении экспертизы по существу. На основе отчета может быть подано любое ходатайство о недействительности регистрации, проводимой в официальном порядке, если доказано, что не выполнено по крайней мере одно из положений, предусмотренных статьями 95 — 98 Закона. Свидетельство о регистрации промышленного образца содержит следующие сведения: — номер свидетельства; — название промышленного образца, имя автора; — имя, гражданство и место жительства заявителя; — срок регистрации; — чертежи; — документы, относящиеся к любому приоритету заявки поданной за границей; — описание и формула (в случае необходимости). Срок регистрации промышленного образца составляет 10 лет, считая с даты подачи заявки, и может быть продлен трижды на пятилетние периоды. Обладатель зарегистрированного промышленного образца обязан уплачивать пошлины за поддержание в силе регистрации, покрывающие пятилетние периоды, начиная со второго пятилетнего периода с даты подачи заявки. В соответствии со статьей 109 Закона 1996 г. собственность на промышленный образец приобретается путем надлежаще оформленной регистрации. При этом указано: положения статьи 42 Закона, относящиеся соответственно к правомочиям патентообладателя и исключениям из патентной монополии, применяются по аналогии к промышленным образцам. Кроме того, в статье 110 предусмотрено право преждепользования: любое лицо, которое до даты подачи заявки на регистрацию или до даты приоритета добросовестно использовало соответствующий объект в Бразилии, имеет право продолжить такое использование в той же форме и на тех же условиях, не подвергаясь мерам ответственности. Указанное право может быть уступлено или передано другим путем только с предприятием или частью предприятия, с которой непосредственно связано использование зарегистрированного объекта. В отношении промышленных образцов также предусмотрена процедура административного аннулирования, по срокам проведения отличающаяся от соответствующей процедуры, в отношении запатентованных изобретений и полезных моделей. Так, в соответствии со статьей 113 Закона регистрация промышленного образца может быть аннулирована в административном порядке, если она осуществлена в нарушение положений статей 94 — 98 Закона. Процедура административного аннулирования может быть начата в официальном порядке или по ходатайству любого лица, имеющего законный интерес в таком аннулировании, в течение пяти лет, следующих за датой регистрации промышленного образца. Кроме того, регистрация промышленного образца может быть аннулирована в любой момент ее действия путем подачи соответствующего иска в федеральные суды. При этом по аналогии применяются статьи 56 и 57 Закона 1996 г. Аналогия закона применяется также в случаях уступки и предоставления лицензий на промышленные образцы (ст. ст. 58 — 63), а также в отношении служебных промышленных образцов (ст. ст. 88 — 93). Положения третьего раздела (ст. ст. 122 — 175) Закона 1996 г. относятся к правовому регулированию товарных знаков. В качестве товарного знака может быть зарегистрировано любое видимое обозначение, имеющее отличительный характер, при условии, что оно не запрещено законом. В статье 123 даются понятия различных знаков, охраняемых настоящим Законом. Так, под товарным знаком или знаком обслуживания понимается знак, используемый для отличия одного продукта или услуги от другого идентичного, сходного или похожего продукта или услуги, но другого происхождения. Сертификационным называется любой знак, служащий для подтверждения, что продукт или услуга отвечают техническим нормам или установленным условиям, в частности, в том, что касается качества, природы, используемого материала и применяемых методов. Коллективный знак служит для идентификации товаров или услуг, предоставляемых членами какого-либо определенного объединения. В соответствии со статьей 125 товарные знаки, зарегистрированные в Бразилии и считающиеся знаменитыми (de alto renome), пользуются специальной охраной во всех областях деятельности. В статье 126 установлен режим общеизвестных товарных знаков. Товарные знаки, общеизвестные в их области использования в соответствии со статьей 6 bis (1) Парижской конвенции, пользуются специальной охраной независимо от их регистрации в Бразилии. Предусмотренная настоящей статьей охрана распространяется также на знаки обслуживания. INPI может в официальном порядке отклонить регистрацию любого знака, представляющего собой полное или частичное воспроизведение или имитацию общеизвестного товарного знака. Статья 124 Закона содержит довольно объемный исчерпывающий перечень обозначений, которые не допускаются к регистрации в качестве товарных знаков: — официальные, национальные, иностранные или международные гербы, символы, медали, флаги, эмблемы и памятники, а также их обозначения, изображения или имитации; — отдельные буквы, числа или даты, кроме представляющих собой достаточно различительную форму; — выражения, изображения, рисунки или другие обозначения, противоречащие морали или добрым нравам, причиняющие вред чести или образу физического лица, противоречащие свободе совести, вероисповедания, религиозного культа или идей и чувствам, достойным уважения и почтения; — обозначения или сокращенные названия публичных организаций или учреждений, если регистрация не испрашивается соответствующей публичной организацией или учреждением; — воспроизведения или имитации особенностей или отличительных элементов в названии заведения или наименованию предприятия, принадлежащего третьему лицу, которые способны ввести в заблуждение или создать смешение с отличительными обозначениями; — обозначения родовые, необходимые, обычные, простые или описательного характера, имеющие отношение к товару или услуге для их отличия или обозначения, которые используются обычно для указания характеристики товара или услуги в том, что касается его природы, происхождения, веса, ценности, качества или времени производства или представления, кроме случаев, когда они представляют собой достаточно отличительную форму; — обозначения или выражения, используемые только в целях рекламы; — цвета и их названия, если только они в комбинации друг с другом не представляют своеобразное и отличительное единство; — географические указания или их имитации, способные ввести в заблуждение, или обозначения, которые могут ложно побуждать думать о географическом указании; — обозначения, приводящие к ошибочному указанию относительно происхождения, источника, природы, качества или полезности товаров или услуг, на которых проставлен товарный знак; — воспроизведение или имитация официальных печатей, служащие обычно для гарантии стандарта какого-либо рода или вида; — воспроизведение или имитация обозначений, зарегистрированных в качестве коллективных товарных или сертификационных знаков третьими лицами; — названия, награды или символы спортивных соревнований или артистических, культурных, социальных, политических, экономических или технических, официальных или официально признанных мероприятий, а также их имитация, способная ввести в заблуждение, если только они не разрешены властями или организациями, уполномоченными на проведение соревнований или мероприятий; — воспроизведение или имитация документов, казначейских обязательств, монет и банкнот федерации, штатов, федерального округа, территорий, муниципалитетов или других стран; — имена и подписи физических лиц, а также фамилии, имена или изображения третьих лиц, если только обладатель, его наследники или правопреемники не выразили свое согласие; — знаменитые псевдонимы или произведения, а также индивидуальные или коллективные имена артистов, если только обладатель, его наследники или правопреемники не выразили свое согласие; — литературные, художественные или научные произведения, а также их названия, если они охраняются авторским правом и способны ввести в заблуждение или привести к смешению, если только автор или обладатель не выразили свое согласие; — технические термины, используемые в промышленности, науке или искусстве, относящиеся к отличаемым ими товарам или услугам; — воспроизведение или имитация (полная или частичная, даже с добавлениями) зарегистрированного товарного знака третьего лица для различения или идентификации идентичного, сходного или похожего товара или услуги, способного ввести в заблуждение или привести к смешению с другим товарным знаком; — второй товарный знак для одного и того же обладателя для того же товара или услуги, за исключением случаев, когда речь идет о товарных знаках одной и той же природы и они представлены в достаточно отличительной форме; — необходимые, простые или обычные формы товара или упаковки, а также формы, которые не могут быть отделены от технического результата; — объекты, охраняемые зарегистрированным промышленным образцом третьего лица; — обозначения, представляющие собой имитацию или воспроизведение (полное или частичное) товарного знака, который не может быть неизвестен заявителю вследствие его деятельности, обладатель коего имеет место нахождения или место жительства на национальной территории или в стране, с которой Бразилия заключила договор или осуществляет режим взаимности, если товарный знак предназначен отличать идентичные, сходные или похожие товары или услуги и способен ввести в заблуждение или привести к смешению с товарным знаком третьего лица. Заявки на регистрацию товарных знаков могут подавать как физические, так и юридические лица частного и публичного права. Собственность на товарный знак приобретается путем надлежаще оформленной регистрации в соответствии с положениями Закона 1996 г. Согласно статье 130 заявитель или обладатель товарного знака имеет право: — уступить свою заявку или зарегистрированный товарный знак; — предоставить лицензию на использование товарного знака; — обеспечить целостность и репутацию товарного знака. Кроме того, предоставляемая охрана распространяется на использование товарного знака в документации его обладателя, в том числе в рекламных целях. В отличие от патентного права запретительная (негативная) функция предоставляемой охраны не обозначена в рассматриваемом разделе Закона. Меры уголовной ответственности за нарушение товарного знака закреплены в главе III пятого раздела. Так, согласно статье 189 любое лицо, которое без разрешения обладателя воспроизводит зарегистрированный товарный знак (полностью или частично) или имитирует товарный знак способом, могущим привести к смешению, либо фальсифицирует зарегистрированный товарный знак третьего лица, проставленный на товаре, введенном в оборот, совершает нарушение зарегистрированного товарного знака, что может повлечь для нарушителя наказание в виде штрафа или тюремного заключения на срок от трех месяцев до года. Сходные меры уголовной ответственности предусмотрены за нарушение прав на другие объекты промышленной собственности: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, географические указания. На обладателя товарного знака Закон налагает определенные ограничения. Так, согласно статье 132 обладатель товарного знака не имеет права препятствовать свободному обращению товаров, которые он сам ввел в оборот на национальном рынке или которые были введены в оборот на рынке с его согласия. Как следует из вышеизложенного, в Бразилии принят национальный принцип исчерпания прав на товарный знак. Срок действия регистрации товарного знака составляет 10 лет с даты выдачи свидетельства с возможностью его продления на последующие 10-летние периоды. Заявление о продлении срока действия регистрации должно быть подано в течение последнего года действия регистрации с приложением доказательства об уплате соответствующей пошлины. Заявка о регистрации товарного знака и зарегистрированный товарный знак могут быть предметом уступки или предоставления лицензии. Соответствующие договоры должны быть зарегистрированы в INPI для целей их противопоставления третьим лицам. В соответствии со статьей 143 зарегистрированный товарный знак может быть признан недействительным по ходатайству любого лица, имеющего в этом законный интерес, по истечении пяти лет с даты выдачи свидетельства, если на дату подачи ходатайства: — не было начато использование товарного знака в Бразилии; — использование товарного знака прерывалось на срок более пяти следующих один за другим лет. Шестой раздел (ст. ст. 176 — 182) и глава VI пятого раздела (ст. 195) Закона 1996 г. посвящены соответственно правовому регулированию географических указаний и пресечению недобросовестной конкуренции. В соответствии со статьей 176 под географическим (indica o geografica) понимается указание происхождения (indicacao de procedencia) или наименование места происхождения (denominacao de origem). Указанием происхождения считается географическое название страны, города, района или местности, ставшее известным как центр добычи, производства или изготовления данного товара или как центр предоставления данной услуги. Наименование места происхождения — это географическое название страны, города, района или местности, служащее для обозначения товара или услуги, качества или свойства которого определяются исключительно или в существенной мере географической средой, включая природные и людские факторы. Как только географическое название переходит во всеобщее употребление как обозначение какого-либо товара или услуги, оно перестает считаться географическим указанием. Географическое название, не являющееся ни указанием происхождения, ни наименованием места происхождения, может быть использовано в качестве особого элемента товарного знака или знака обслуживания при условии, что оно не вводит в заблуждение относительно места происхождения. Право использования географического указания предоставляется производителям товаров или услуг, расположенным или проживающим в соответствующей местности. При этом должны соблюдаться условия качества, предъявляемые к наименованиям места происхождения. В соответствии со статьей 182 Закона INPI устанавливает условия регистрации географических указаний. В статье 195 приведен исчерпывающий перечень актов недобросовестной конкуренции, за совершение которых любое лицо может быть привлечено к уголовной ответственности в виде штрафа или тюремного заключения на срок от трех месяцев до года. К указанным актам недобросовестной конкуренции относятся следующие действия: — публикация в любом виде ложного утверждения, причиняющего вред конкуренту, с целью получения преимущества; — предоставление или раскрытие ложной информации о конкуренте с целью получения преимущества; — использование обманных средств для отвлечения клиентов другого лица в свою пользу или пользу третьего лица; — использование или имитация рекламного слогана или обозначения третьего лица, что может способствовать смешению между товарами или предприятиями; — неподобающее использование фирменного наименования, наименования заведения или вывески третьего лица или продажа, экспонирование или предложение о продаже либо хранение товаров, содержащих эти указания; — замена на товаре третьего лица без его разрешения его имени или фирменного наименования на свое собственное имя или фирменное наименование; — присвоение в рекламных целях награды или знака отличия, не получаемого этим лицом; — продажа, экспонирование или предложение о продаже в упаковке или таре третьего лица поддельного или фальсифицированного товара или использование этой упаковки или тары с целью коммерциализации товара того же типа, даже если он не является поддельным или фальсифицированным; — предоставление или обещание предоставить деньги или любой другой эквивалент служащему конкурента с целью получения для себя преимуществ вследствие небрежного исполнения служащим своих обязанностей; — получение денег или любого другого эквивалента либо принятие обещания получить вознаграждение за предоставление преимуществ конкуренту путем небрежного исполнения своих обязанностей; — раскрытие, эксплуатация или использование без разрешения конфиденциальных знаний, информации или данных, которые могут быть использованы в промышленности, торговле или сфере услуг, кроме явно известных или очевидных для специалиста, к которым заинтересованное лицо имело доступ в рамках гражданско-правового договора или трудового договора, даже после окончания срока действия договора; — раскрытие, эксплуатация или использование без разрешения знаний и информации, указанных в предыдущем пункте, если они получены прямо или косвенно незаконными способами или заинтересованное лицо обманным путем имело к ним доступ; — продажа, экспонирование или предложение о продаже товара, объявленного предметом поданной заявки на патент, выданного патента или зарегистрированного промышленного образца, когда в действительности этого не было, или объявляет в рекламе или в коммерческих документах, что в отношении этого товара была подана заявка на патент, был зарегистрирован промышленный образец, когда в действительности этого не было; — раскрытие, эксплуатация или использование без разрешения результатов испытаний и других конфиденциальных сведений, если их разработка потребовала значительных усилий и представление их в правительственные органы являлось условием одобрения коммерциализации товаров. В последнем случае положения данного пункта не применяются к раскрытию, осуществляемому правительственным органом, уполномоченным давать разрешения на коммерциализацию товара, если в этом имеется необходимость для обеспечения охраны общественности.
