Понятие и признаки облигации

(Коршунова Ж. В.) ("Известия вузов. Правоведение", 2008, N 1) Текст документа

ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ОБЛИГАЦИИ

Ж. В. КОРШУНОВА

Коршунова Жанна Васильевна, соискатель, СПбГУ.

Понятие "облигация" встречается в нескольких действующих законах: в ст. 816 ГК РФ, в ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1> (далее - Закон о рынке ценных бумаг), в п. 3 ст. 33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) <2>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. <2> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

В соответствии со ст. 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Эмиссионность как квалифицирующий признак облигации содержится в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Облигации присущи следующие признаки: 1) облигация как ценная бумага - это прежде всего документ; 2) публичная достоверность; 3) презентационность; 4) облигация - ценная бумага, удостоверяющая права; 5) срочность, возвратность и платность (доходность); 6) неразрывность права на облигацию и права из облигации; 7) облигация размещается выпусками; 8) облигация имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени ее приобретения; 9) наличие эмитента; 10) возможность обеспечения исполнения обязательств по облигации определенными способами; 11) облигация причислена к числу ценных бумаг на основании ст. 143 ГК РФ. Рассмотрим эти признаки подробнее. 1. Облигация как ценная бумага - это прежде всего документ. Единообразного определения термина "документ ценной бумаги" не дают ни действующее законодательство РФ, ни доктрина. Анализируя действующее законодательство РФ и научно-правовую доктрину, можно прийти к выводу, что под документом облигации как ценной бумаги следует понимать информацию, которая: а) должна содержать в себе сведения о правах управомоченного лица по облигации и реквизитах облигации, позволяющих ее идентифицировать, несоблюдение которых влечет ничтожность документа; б) должна быть выполнена либо на бумажном, либо на ином материальном носителе, в том числе магнитном или лазерном, в соответствии с требованиями законодательства РФ под страхом недействительности к ее форме; в) должна быть способна к передаче для осуществления выраженного в ней права <3>, т. е. под документом облигации как ценной бумаги не следует понимать некий материальный объект. -------------------------------- <3> Подробнее о документе ценной бумаги см.: Коршунова Ж. В. Правовой режим без бумажных ценных бумаг // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: Сборник научных трудов. Вып. 3. СПб., 2000. С. 49 - 60.

Формой облигации является тот материальный носитель, на котором выполнена ценная бумага как документ <4>. Надо полагать, что это может быть как бумажный носитель, так и любой другой материальный носитель, в том числе и магнитный или лазерный (например, магнитная лента, компьютерный диск). -------------------------------- <4> Подробнее о форме ценной бумаги см.: Там же.

2. Публичная достоверность. Под публичной достоверностью ценной бумаги следует понимать презумпцию правомерности обладания бумагой <5>. Названный признак присущ и облигации, хотя В. Б. Чуваков отмечает, что поскольку по именным ценным бумагам РФ реестр владельцев не ведется (ст. 4 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг") <6>, то указанные ценные бумаги относятся к обыкновенным именным ценным бумагам (ректа-бумагам), которые передаются посредством цессии и не обладают свойством публичной достоверности <7>. -------------------------------- <5> Нерсесов Н. О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. М., 1889. С. 6. <6> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3814. <7> Чуваков В. Б. Правовая природа ректа-бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. N 7. С. 19 - 23.

По нашему мнению, ведение реестра владельцев именных ценных бумаг в Российской Федерации не является квалифицирующим признаком для отнесения последних к ректа-бумагам. Ведь именные эмиссионные ценные бумаги могут фиксироваться не только в реестре, они могут быть депонированы у депозитария путем внесения записи по счету депо в депозитарии, и, следовательно, их обращение по счету депо осуществляется не посредством цессии, а посредством трансферта (сегодня так учитываются именные государственные облигации). Свойство публичной достоверности отражает такую особенность ценной бумаги, как абстрактность обязательства из ценной бумаги, которая предполагает обязательство, удостоверенное ценной бумагой, существует самостоятельно в отрыве от той товарной сделки, которая породила это обязательство <8>. Однако вопрос о том, как соотносятся между собой обязательство и основание, которое его породило, в гражданско-правовой теории является дискуссионным <9>. -------------------------------- <8> Вишневский А. А. Вексельное право. М., 1996. С. 12. <9> Кривцов А. С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и современном гражданском праве. Юрьев, 1898. С. 110 - 148, 181; Хутыз М. Х. Римское частное право. Краснодар, 1993. С. 107; Крутицкий Н. А. Вексельное обязательство: понятие, возникновение, содержание: Дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001. С. 41 - 52; и др.

Абстрактность обязательства, удостоверенного ценной бумагой, исследовалась учеными-юристами <10> на примере вексельного обязательства. Полагаем, что суждения ученых-юристов в отношении векселя можно распространить на облигацию и сформулировать выводы о том, что необходимо различать: а) абстрактность обязательства, удостоверенного облигацией, в отношениях, складывающихся между эмитентом облигации и первым облигационером; б) абстрактность обязательства, удостоверенного облигацией в отношениях, складывающихся между эмитентом облигации и последующими облигационерами. -------------------------------- <10> Вишневский А. А. Вексельное право. С. 11 - 12; Иоффе О. С. Советское гражданское право: Курс лекций. Отдельные виды обязательств. Л., 1961. С. 383 - 384; Новоселова Л. Вексель. Проблемы практического использования // Хозяйство и право. 1995. N 6. С. 94 - 100; Крутицкий Н. А. Вексельное обязательство: понятие, возникновение, содержание: Дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001. С. 41 - 52; и др.

А. Абстрактность обязательства, удостоверенного облигацией, в отношениях, складывающихся между эмитентом облигации и первым облигационером, характеризуется как относительная и процессуальная. При этом должник по облигации вправе выдвигать в отношении требований облигационера следующие возражения: - проистекающие из их личных отношений; - проистекающие из-за отсутствия или неосуществления causa обязательства, удостоверенного облигацией; - касающиеся действительности облигации (например, облигация всегда будет недействительной, если не соблюдена ее форма, если она не содержит в себе всех предусмотренных законом реквизитов, если облигация подложна); - вытекающие из содержания облигации (например, эмитент вправе отказаться от исполнения своей обязанности по облигации государственного республиканского внутреннего займа РСФСР 1991 г., если ее облигационер предъявит ее к оплате после 30 июня 2021 г., поскольку по истечении этого срока облигации, не предъявленные к оплате, утрачивают силу и оплате не подлежат) <11>. -------------------------------- <11> Пункт 10 Постановления Президиума ВС РСФСР от 30 сентября 1991 г. N 1697-1 "Об условиях выпуска государственного республиканского внутреннего займа РСФСР 1991 года" (Ведомости СНД и ВС РФ. 1991. N 42. Ст. 1344).

Б. Абстрактность обязательства, удостоверенного облигацией в отношениях, складывающихся между эмитентом облигации и последующими облигационерами, при условии добросовестности последних приобретает абсолютный характер, поскольку указанному держателю не могут быть противопоставлены возражения, основывающиеся на отсутствии или неосуществлении causa обязательства, удостоверенного облигацией, в том числе возражения, основанные на личных отношениях эмитента облигации к предшествующим облигационерам. Однако легитимированному облигационеру должник может противопоставить возражения: - касающиеся действительности облигации; - вытекающие из содержания облигации; - возражения, посредством которых эмитент прекращает принадлежащее облигационеру право требования или уменьшает размер своего долга (зачет между требованием по облигации и встречным требованием эмитента к облигационеру). 3. Презентационность. Предъявление облигации - необходимое условие для осуществления выраженного в ней права. В гражданско-правовой теории существуют возражения против презентации у акций и облигаций, исполнение по которым гарантируется и без предъявления ценной бумаги <12>. Кроме того, в теории есть мнение о том, что признак презентации присущ только документарным ценным бумагам <13>, он не конститутивен для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощенных в них прав возможна и без их презентации <14>. -------------------------------- <12> Медведев Д. А. Вопросы ценных бумаг // Правоведение. 1992. N 1. С. 113 - 114. <13> Габов А. К вопросу о признаках ценной бумаги // Законодательство и экономика. 1999. N 2. С. 46; Травкин А. А., Арефьева Н. Н., Карабанов К. И. Эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Волгоград, 2001. С. 11. <14> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 23.

По нашему мнению, облигациям в безбумажной форме также присущ признак презентационности. В частности, понимание признака презентационности ценной бумаги не следует сводить к физическому перемещению в пространстве материального носителя (бланка ценной бумаги). Что касается ценных бумаг в безбумажной форме, то нет необходимости говорить о "предъявлении" или тем более "передаче" диска компьютера как вещи от одного лица другому <15>. Основная цель предъявления (презентационности) ценной бумаги - легитимация кредитора и должника, а также проверка действительности принадлежащих им прав и обязанностей. "Под "предъявлением" документа (НАПРИМЕР, ОБЛИГАЦИИ) необходимо понимать предоставление сторонам соответствующего ОБЛИГАЦИОННОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА возможности ознакомиться с содержанием "фиксированной" информации о праве (выделено мной. - Ж. К.). Предъявление документа может быть осуществлено как самим правообладателем, в случае держания документа, так и иным лицом, "официально" (ст. 149 ГК РФ) фиксирующим информацию о праве" <16>. -------------------------------- <15> Бушев А. Ю. Об управлении рисками на рынке ценных бумаг // Налоги (газета). 2006. N 15. <16> Там же.

Примером того, что предъявление облигации - необходимое условие для осуществления выраженного в ней права, является Постановление ФАС Московского округа от 25 ноября 2003 г. по делу N КГ-А40/9224-03 <17>, в соответствии с которым погашение облигаций производится через основного и других платежных агентов только после предъявления облигаций <18>. -------------------------------- <17> Официально не опубликовано, доступно в СПС "КонсультантПлюс". <18> В названном Постановлении речь шла об облигациях внутреннего государственного валютного облигационного займа. Условия выпуска внутреннего государственного валютного облигационного займа были утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 марта 1993 г. N 222 (Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. N 12. Ст. 1002).

4. Облигация - ценная бумага, удостоверяющая права. По законодательству РФ облигация удостоверяет только имущественные права в отличие от акции, которая удостоверяет имущественные и неимущественные (членские) права участия. К имущественным правам, которые удостоверяются облигацией, относится право на получение от эмитента облигации номинальной стоимости или право на получение от эмитента облигации иного имущественного эквивалента (например, жилищный сертификат удостоверяет право на приобретение квартиры <19>, золотой сертификат удостоверяет право на получение золота в слитках) <20>; облигация может также предусматривать право на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации (необходимо заметить, что не всегда облигация может предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от ее номинальной стоимости; например, золотой сертификат является именной беспроцентной облигацией); также облигация может удостоверять иные имущественные права (так, государственная сберегательная облигация удостоверяет не только право на получение при погашении облигации ее номинальной стоимости, а также доходов в виде процентов, начисляемых исходя из номинальной стоимости облигации, но и иные имущественные права: право на предъявление облигации к обмену на федеральные государственные ценные бумаги в порядке, предусмотренном условиями эмиссии и обращения облигаций, в объемах и в сроки, определенные решением о выпуске облигаций; право на предъявление облигации к выкупу) <21>. -------------------------------- <19> Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 "О выпуске и обращении жилищных сертификатов" // СЗ РФ. 1994. N 7. Ст. 694 (далее - Указ Президента РФ о жилищных сертификатах). <20> Постановление Правительства РФ от 27 июля 1998 г. N 861 "О генеральных условиях эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом" // СЗ РФ. 1998. N 32. Ст. 3897. <21> Пункт 10 Постановления Правительства РФ от 6 ноября 2001 г. N 771 "Вопросы эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций" (СЗ РФ. 2001. N 46. Ст. 4361).

Предлагаем в определение облигации, предусмотренное действующим законодательством РФ, включить наряду с имущественными правами, которые удостоверяет облигация, неимущественные права, например право на получение информации и документов, касающихся экономической деятельности эмитента облигаций, право на участие в собраниях эмитента облигации, право голоса и др. <22>. -------------------------------- <22> По законодательству Англии, Франции, Бельгии и других государств облигация удостоверяет наряду с имущественными правами указанные выше неимущественные права.

Охарактеризуем правовую природу этих прав. В соответствии со ст. 2 ГК РФ "гражданское законодательство... регулирует... имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников". Неимущественные права (например, право на получение информации и документов, касающихся экономической деятельности эмитента облигаций, право на участие в собраниях эмитента облигации, право голоса и т. д.) не являются имущественными правами, как и не являются они и связанными с ними личными неимущественными правами ("неимущественные отношения, в свою очередь, только в том случае регулируются нормами гражданского права, если они носят личный характер, т. е. выступают как личные неимущественные отношения") <23>. Полагаю, что в облигационных отношениях перечисленные выше права сами по себе, взятые в отдельности, не являются абсолютными личными правами, т. е. правами, которые тесно связаны с личностью облигационера и неотделимы от нее. -------------------------------- <23> Егоров Н. Д. Единство и дифференциация предмета советского гражданского права. Л., 1987. С. 7.

"Любые общественные отношения, в том числе имущественные, - пишет О. С. Иоффе, - характеризуются как определенной степенью их организованности, так и прохождением через стадию становления, прежде чем они сформируются окончательно. Достаточно исключить организующие их элементы, как перестанут существовать имущественные отношения. Задача государства и состоит, в частности, в том, что оно должно при помощи юридических норм организовывать имущественные отношения, а организованность составляет их неотъемлемое свойство" <24>. -------------------------------- <24> Иоффе О. С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Ч. 1. Л., 1975. С. 96.

Основываясь на позиции О. С. Иоффе, можно сказать, что наделение облигационера неимущественными правами призвано способствовать организации имущественных отношений, складывающихся между облигационером и эмитентом облигации. Таким образом, основная цель неимущественных прав, которые не являются гражданско-правовыми и которые должна наряду с имущественными правами удостоверять облигация, - обслуживание и организация имущественных прав, удостоверяемых облигаций. 5. Срочность, возвратность и платность (доходность). Поскольку в соответствии со ст. 816 ГК РФ договор займа может быть удостоверен облигацией, для которой характерны срочность и возвратность, то облигации присущи эти признаки. Облигации в соответствии с действующим законодательством РФ могут быть выпущены только на определенный срок, т. е. действующее российское законодательство не предусматривает выпуска бессрочных облигаций. Необходимо отметить, что выпуск бессрочных облигаций был известен законодательству Российской империи (для бессрочных облигаций Российской империи срок их погашения не устанавливался; бессрочные облигации Российской империи приносили их владельцу доход в виде выплаты договорного процента, этот доход назывался рентой, а бессрочные облигации - рентными) <25>. -------------------------------- <25> "Рента не имела обязательного погашения, но Правительство Российской империи оставляло за собой право во всякое время погашать полностью или по частям выпущенные свидетельства как посредством покупки их на бирже по рыночному курсу, который был значительно ниже номинала, так и посредством выплаты нарицательного капитала путем выкупа или тиража" (Мигулин П. П. Русский государственный кредит. Т. 3. Харьков, 1907. С. 24).

Срочность облигации не исключает возможности предусмотреть в условиях выпуска и обращения облигаций право досрочного погашения облигаций по желанию облигационеров (например, такое право предусмотрено абз. 9 п. 3 ст. 33 Закона "Об акционерных обществах"); право отзыва эмитентом облигаций до срока их погашения. Признак возвратности означает, что в согласованный в облигации срок сумма денежных средств, предоставленных взаймы, должна быть возвращена владельцу облигации эмитентом посредством уплаты номинальной стоимости облигации либо предоставления иного имущественного эквивалента, а в случае удостоверения облигацией права ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации (или иного дохода) либо права ее владельца на получение иных имущественных прав, последние должны быть осуществлены эмитентом по отношению к облигационеру. Отношения займа обусловливают и другую особенность облигации - наличие платности (дохода). В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг "доходом по облигации являются процент и/или дисконт (разница между ценой размещения облигации и ценой погашения облигации)". Полагаем, что доход по облигации - это не только процент и/или дисконт; к доходу по облигации можно отнести индексацию собственной номинальной стоимости облигации. Например, для жилищного сертификата схема индексации номинальной стоимости может устанавливаться в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, темп роста инфляции, темп роста определенного индекса и другие), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента (п. 6.9.2.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам РФ от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н) <26>. Кроме того, доход по облигации может быть в форме выигрыша. -------------------------------- <26> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25.

6. Неразрывность права на облигацию и права из облигации. Во всякой ценной бумаге "право из бумаги следует за правом на бумагу" и одновременно "право на бумагу следует за правом из бумаги" <27>. Практическое значение свойств взаимообусловленности и следования прав "на документ" и "из документа" проявляется в двух аспектах: 1) собственник ценной бумаги совпадает с лицом, управомоченным по ней; он может истребовать бумагу у любого ее фактического обладателя в порядке гражданского законодательства (ст. ст. 301 - 303 ГК РФ); 2) невозможность передачи права "на бумагу" без права "из бумаги" или права "из бумаги" без права "на бумагу". -------------------------------- <27> Флейшиц Е. А. Буржуазное гражданское право на службе монополистического капитала. М., 1948. С. 19.

7. Облигация размещается выпусками. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг "выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством РФ. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска, а в случае, если в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, - идентификационный номер". Из Закона следует, что выпуск облигаций - это сами облигации, т. е. недействительность совокупности облигаций может означать недействительность самих облигаций и государственной регистрации подлежит совокупность облигаций как имущественных объектов. Так ли это? По нашему мнению, недействительность выпуска облигаций не может означать недействительности самих облигаций и не подлежит государственной регистрации совокупность облигаций как имущественных объектов. Дело в том, что Закон о рынке ценных бумаг употребляет понятие "выпуск эмиссионных ценных бумаг" как синоним эмиссии, т. е. как некоторый процесс/процедура по размещению эмиссионных ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг "выпуск эмиссионных ценных бумаг, под которым законодатель понимает совокупность ценных бумаг, может быть признан несостоявшимся при обнаружении регистрирующим органом следующих нарушений: нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства РФ; обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации". В то же время п. 2 ст. 144 ГК РФ устанавливает два основания ничтожности ценной бумаги: 1) несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме и 2) отсутствие обязательных реквизитов. Что касается государственной регистрации облигаций как имущественных объектов, то ст. 47 ГК РФ не предусматривает государственную регистрацию имущественных объектов, государственной регистрации подлежат определенные юридические факты. С учетом изложенного никак нельзя отождествлять выпуск эмиссионных ценных бумаг с самими ценными бумагами. В законодательство РФ необходимо внести изменение в определение понятия "выпуск эмиссионных ценных бумаг". 8. Облигация имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени ее приобретения. Облигация одного выпуска не уникальна, она является одной из множества таких же облигаций этого выпуска, что отличает ее от неэмиссионных ценных бумаг, ориентированных на то, что каждая ценная бумага представляет собой единичный, уникальный финансовый инструмент <28>. -------------------------------- <28> Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. N 3. С. 77.

"Эмиссионная ценная бумага может рассматриваться как определенная часть от общего комплекса прав, предоставляемых одним выпуском, но сами права, составляющие содержание этого комплекса, не могут быть разделены, поэтому, например, ЛЮБАЯ ОБЛИГАЦИЯ всегда содержит одинаковый комплекс определенных прав (ПРАВО НА ПОЛУЧЕНИЕ НОМИНАЛЬНОЙ СТОИМОСТИ, ПРАВО НА ДОХОД, ПРАВО НА ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ОБЛИГАЦИИ К ВЫКУПУ), а не какое-то отдельное право из этого комплекса (выделено мной. - Ж. К.)" <29>. -------------------------------- <29> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 37 - 38.

9. Наличие эмитента. Под эмитентом облигации следует понимать субъекта облигационного правоотношения, который от своего имени выпускает облигацию в обращение и несет от своего имени обязательства перед облигационером <30>. -------------------------------- <30> Наличие субъекта у эмиссионных ценных бумаг отличает последние от бумаг коллективного инвестирования (инвестиционные паи, ипотечные сертификаты участия). Подробнее см.: Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 49.

Эмитент облигации - юридическое лицо, органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). В зависимости от правового статуса эмитента выделяют: государственные, муниципальные и корпоративные облигации. Рассматривая вопрос об эмитенте облигаций, необходимо отметить, что "одно из основных положений теории ценных бумаг (как классических, так и бездокументарных) составляет постулат о том, что лицо, выдавшее в удостоверение прав (требований) в отношении себя бездокументарную ценную бумагу, является единственным обязанным по ней лицом" <31>, т. е. невозможно осуществить замену эмитента по ценной бумаге, в том числе и по облигации, за исключением облигации с ипотечным покрытием (п. 2 ст. 16.1 Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (далее - Закон об ипотечных ценных бумагах) <32> допускает замену эмитента облигаций с ипотечным покрытием, но в порядке, установленном федеральным законом; пока такой порядок законодателем не предусмотрен). -------------------------------- <31> Плющев М. Инвестиционный пай с позиций бездокументарной ценной бумаги // Хозяйство и право. 2004. N 5. С. 58. <32> СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448.

Однако российское законодательство в отношении таких ценных бумаг, как инвестиционные паи, ипотечные сертификаты участия, которые не являются эмиссионными ценными бумагами, допускает возможность замены обязанного лица - доверительного управляющего (например, п. 3 ст. 26, п. 4 ст. 22 Закона об ипотечных ценных бумагах, п. 4 ст. 18 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах") <33>. -------------------------------- <33> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.

10. Возможность обеспечения исполнения обязательств по облигации определенными способами, такими как залог, поручительство, банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия (ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг). Все положения о способах обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные ГК РФ, применимы и к облигациям с обеспечением, но с учетом специальных норм Закона о рынке ценных бумаг. Специальное правовое регулирование отношений, возникающих в связи с обеспечением исполнения облигаций, выражается в следующем: 1) облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения; с переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения; передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной; 2) при эмиссии облигаций с обеспечением условия обеспечивающего обязательства должны содержаться в решении о выпуске облигаций и, если в соответствии Законом о рынке ценных бумаг государственная регистрация выпуска облигаций сопровождается регистрацией проспекта облигаций, в проспекте облигаций, а при документарной форме выпуска - также в сертификатах облигаций; 3) если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, решение о выпуске облигаций и/или проспект облигаций (а при документарной форме выпуска и сертификат) должны быть подписаны также этим лицом. Предусмотренный Законом о рынке ценных бумаг перечень видов обеспечения исполнения облигаций является исчерпывающим. Такие способы обеспечения, как залог и поручительство, носят дополнительный (акцессорный) характер, который проявляется в следующем: прекращение основного обязательства влечет прекращение соглашения о его обеспечении, поскольку дальнейшее его существование утрачивает смысл (ст. ст. 352, 367 ГК РФ); недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства; недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительности основного обязательства; при переходе права требования от первоначального кредитора к последующему переходят и права, обеспечивающие исполнение основного обязательства; обеспечивающее обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора другому лицу путем уступки требования по основному обязательству (ст. 384 ГК РФ). Банковская гарантия, государственная и муниципальная гарантия относятся к неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств, т. е. при признании недействительным основного обязательства сохраняется действительность обеспечивающего обязательства. 11. В соответствии со ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся только те документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Облигация причислена к числу ценных бумаг на основании ст. 143 ГК РФ. Поэтому вряд ли можно полагать, что жилищный сертификат, который был отнесен к числу облигаций Указом Президента РФ о жилищных сертификатах, а также облигация, которая введена Указом Президента РФ от 11 января 1995 г. N 31 "О Президентской программе "Российский народный телефон" <34>, были введены надлежащим образом в гражданский оборот. -------------------------------- <34> СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 172.

Таким образом, под облигацией необходимо понимать эмиссионную ценную бумагу, удостоверяющую имущественные права ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также удостоверяющую в случаях, предусмотренных законом, неимущественные права, которые не являются гражданско-правовыми, но осуществление или передача которых возможны только в совокупности с имущественными правами при предъявлении облигации. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от ее номинальной стоимости либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (разница между ценой размещения облигации и це ной погашения облигации), индексация номинальной стоимости облигации, выигрыш по облигации.

------------------------------------------------------------------

Название документа