Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 1 января 2009 года
Ю. ЛЕРМОНТОВ
На сегодняшний день существует большое количество правовых споров о порядке применения тех или иных положений корпоративного законодательства, в частности ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ (далее — Закон об ООО).
С момента вступления в законную силу главы 4 ГК РФ с 08.12.1994 (Федеральный закон от 30.11.1994 N 52-ФЗ), устанавливающей правовые основы деятельности обществ с ограниченной ответственностью, возникало не мало вопросов, требующих дополнительной регламентации со стороны государства.
С принятием Закона об ООО 8 февраля 1998 года корпоративное законодательство получило свое дальнейшее развитие.
Впоследствии в целях совершенствования правового регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью в Закон об ООО вносился ряд изменений Федеральными законами от 11.07.1998 N 96-ФЗ, от 31.12.1998 N 193-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 29.04.2008 N 58-ФЗ.
Однако в связи со сложившейся экономической ситуацией, участившимися злоупотреблениями пробелами в Законе и необходимостью приведения корпоративного законодательства к соответствию с политикой государства возникла потребность во внесении очередных изменений в Закон об ООО.
30 декабря 2008 года принят Федеральный закон N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ» (далее — Закон N 312-ФЗ), которым, в частности, внесены изменения в положения ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью и в Закон об ООО. Новая редакция Закона об ООО вступает в силу с 1 июля 2009 года.
В этой связи необходимо проанализировать основные новшества в правовом статусе обществ с ограниченной ответственностью, связанные с изменением порядка учреждения, преобразования, порядка управления обществом с ограниченной ответственностью, а также изменением имущественных отношений между его участниками.
Прежде чем перейти к подробному анализу, стоит сконцентрировать свое внимание на главном: из числа учредительных документов исключается учредительный договор; из устава должны быть исключены сведения об участниках; порядок выхода из общества с ограниченной ответственностью ограничен; установлен нотариальный порядок заверения сделок по распоряжению долями в уставном капитале.
1. ЧТО НЕОБХОДИМО СДЕЛАТЬ СУЩЕСТВУЮЩИМ ООО?
Законом N 312-ФЗ установлено, что общества с ограниченной ответственностью, действующие в настоящее время, должны в обязательном порядке выполнить ряд предписанных данным Законом действий:
— уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 01.07.2009, подлежат приведению в соответствие с изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ, не позднее 1 января 2010 г.;
— с 01.07.2009 уставы и учредительные договоры обществ, созданных до указанной даты, до приведения их в соответствие с изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ, применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам РФ;
— учредительные договоры обществ с 01.07.2009 утрачивают силу учредительных документов;
— до 01.01.2010 внесение в уставы обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 01.07.2009, изменений, предусматривающих право участника общества выйти из него, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому тремя четвертями голосов от общего числа голосов участников.
Законом N 312-ФЗ не установлено, что уставы обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 01.07.2009, не приведенные в соответствие с изменениями, теряют свою силу начиная с 01.01.2010. Также Законом N 312-ФЗ не установлено ответственности за неприведение таких уставов в соответствие с новой редакцией.
Здесь следует отметить, что в силу статьи 59 Закона об ООО общества с ограниченной ответственностью, которые не привели свои учредительные документы в соответствие с Законом об ООО, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию уполномоченного органа.
2. ИЗМЕНЕНИЯ ПОРЯДКА УЧРЕЖДЕНИЯ И ПРЕОБРАЗОВАНИЯ ОБЩЕСТВ
Прежде всего, необходимо отметить, что основные направления совершенствования юридического статуса коммерческих организаций заключаются в укреплении роли ГК РФ как основополагающего акта российского гражданского законодательства.
В связи с этим многие из внесенных Законом N 312-ФЗ изменений сблизили нормы ГК РФ и Закона об ООО.
Многие из использующихся в этих двух законодательных актах понятий унифицированы, ряд специальных положений, ранее закрепленных только в Законе об ООО, с соответствующими изменениями прямо включен в ГК РФ.
Изменено понятие ООО.
Пункт 1 статьи 87 ГК РФ, в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 312-ФЗ, устанавливал, что обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Законом N 312-ФЗ закрепляется, что обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.
Пункт 1 статьи 2 Закона об ООО в новой редакции закрепляет, что обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Стоит обратить внимание, что понятие «вклад в уставный капитал» заменено понятием «доля в уставном капитале», понятие «учредительный договор» заменено понятием «договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью».
Учредительные документы — только устав.
Закон N 312-ФЗ исключает из числа учредительных документов учредительный договор. С 01.07.2009 учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является только устав.
Следует отметить, что данные изменения позволяют по-другому взглянуть на правомерность отказа регистрирующего органа в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью, учреждаемого несколькими лицами, по мотиву непредставления учредительного договора.
В соответствии с пунктом «в» статьи 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ) при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии).
Подпунктом «а» пункта 1 статьи 23 Закона N 129-ФЗ установлено, что отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных Законом N 129-ФЗ необходимых для государственной регистрации документов.
Отказ регистрирующего органа в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью, учреждаемого несколькими лицами, по мотиву непредставления учредительного договора, в случае если остальные документы, предусмотренные Законом N 129-ФЗ, а также иные требования данного Закона соблюдены:
— до 01.07.2009 — является правомерным;
— с 01.07.2009 — не является правомерным.
В результате изменений устав общества с ограниченной ответственностью должен, помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 ГК РФ, также содержать информацию о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения.
Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью в силу пункта 3 статьи 89 ГК РФ и абзаца 2 пункта 5 статьи 11 Закона об ООО в новой редакции не является учредительным документом общества с ограниченной ответственностью.
Учреждение ООО.
В силу статьи 11 Закона об ООО в новой редакции договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью определяет:
— порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;
— размер уставного капитала общества;
— размер их долей в уставном капитале общества;
— иные установленные Законом об ООО условия.
Данный договор, представляющий собой разновидность договора о совместной деятельности, должен быть заключен в письменной форме.
Собрание учредителей общества принимает решение об учреждении, в котором должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО.
При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.
Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.
Если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.
При этом пункт 6 статьи 11 Закона об ООО ограничивает ответственность общества по этим обязательствам учредителей в размере не более чем одна пятая оплаченного уставного капитала общества.
Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО (пункт 8 статьи 11 Закона об ООО в новой редакции).
Минимальный размер уставного капитала и оплата долей.
Законом N 312-ФЗ по-иному сформулированы положения о минимальном размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Так, положение о размере уставного капитала, измеряемого в минимальных размерах оплаты труда, исключено и установлен фиксированный размер — «не менее чем десять тысяч рублей».
Исходя из статьи 5 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда», до внесения изменений в соответствующие федеральные законы, определяющие порядок исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, исчисление налогов, сборов, штрафов и иных платежей, осуществляемое в соответствии с законодательством Российской Федерации в зависимости от минимального размера оплаты труда, производится с 1 января 2001 года исходя из базовой суммы, равной 100 рублям.
Таким образом, как до 01.07.2009, так и после указанной даты минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью составляет десять тысяч рублей.
Изменения также коснулись порядка оплаты долей в уставном капитале общества. Так, статья 15 Закона об ООО полностью изложена в новой редакции.
Прямо установлено, что оплачивать уставный капитал можно деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.
При этом независимого оценщика в отношении неденежных долей уставного капитала можно не привлекать, если не превышен порог в 20 тысяч рублей.
Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.
В случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале общества в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества предусмотренных статьей 19 настоящего Федерального закона изменений.
Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества.
Следует обратить внимание, что в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока пользования имуществом.
При этом предоставлять денежную компенсацию нужно единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления денежной компенсации не установлен решением общего собрания участников общества.
Не запрещены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества. Они должны быть предусмотрены договором об учреждении общества или решением об учреждении общества (в случае учреждения общества одним лицом).
В случае непредоставления в установленный срок компенсации доля или часть доли в уставном капитале общества, пропорциональные неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходят к обществу. Такая доля или часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 Закона об ООО.
В случае выхода или исключения участника общества, передавшего свою долю в пользование обществу для оплаты своей доли, соответствующее имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества.
Пункт 3 статьи 16 Закона об ООО устанавливает последствия неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного срока: неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 Закона об ООО.
Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.
Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
Преобразование ООО.
К числу практически важных проблем правового статуса коммерческих организаций вообще и обществ с ограниченной ответственностью в частности в настоящее время относятся вопросы, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией этих юридических лиц.
Нынешняя коммерческая практика, ссылаясь на необходимость «диверсификации бизнеса» в рыночных условиях, выступает за максимальное упрощение соответствующих правил, ускорение предусмотренных ими процедур (создание и ликвидация юридического лица «за 1 день») и расширение возможностей (в частности, преобразования любых видов коммерческих организаций в любые виды некоммерческих организаций и т. п.). Между тем очевидны таящиеся здесь для кредиторов и экономически слабых участников оборота (прежде всего, отдельных граждан) опасности и возможности злоупотреблений.
Учитывая такие особенности, становятся понятными изменения, внесенные Законом N 312-ФЗ в порядок преобразования обществ с ограниченной ответственностью.
Пунктом 2 статьи 92 ГК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 312-ФЗ) закреплено, что общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.
В соответствии с пунктом 1 статьи 56 Закона об ООО (в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 312-ФЗ) общество вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.
Согласно пункту 2 статьи 92 ГК РФ (в редакции Закона N 312-ФЗ) общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
Пунктом 1 статьи 56 Закона об ООО (в редакции Закона N 312-ФЗ) установлено, что общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
Таким образом, например, преобразование ООО в полное товарищество:
— до 01.07.2009 — не допускается;
— с 01.07.2009 — допускается.
Следует отметить, что как до 01.07.2009, так и после указанной даты преобразование ООО в государственное или муниципальное унитарное предприятие не допускается.
3. ИЗМЕНЕНИЯ ПОРЯДКА УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ
Законом N 312-ФЗ существенно изменены нормы, определяющие порядок управления обществом с ограниченной ответственностью.
Изменена компетенция общего собрания.
Так, из понятия «исключительная компетенция общего собрания участников» исключено слово «исключительная».
Подпунктом 2 пункта 3 статьи 91 ГК РФ, а также подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО расширена в определенной степени компетенция общего собрания участников путем предоставления права принимать решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждении такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Статья 32 Закона об ООО, определяющая органы управления общества, дополнена пунктами 2.1 и 2.2 следующего содержания.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об ООО. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества;
2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
7) создание филиалов и открытие представительств общества;
8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 Закона об ООО;
9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона об ООО;
10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
11) иные предусмотренные Законом об ООО вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.
В случае если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Указанная норма носит диспозитивный характер (в отличие от статьи 33 Закона об ООО, устанавливающей исчерпывающий перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников), таким образом, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) могут быть как расширены, так и сужены уставом общества.
Пункт 6 статьи 37 Закона об ООО дополнен абзацем, устанавливающим обязанность исполнительного органа общества или иного осуществляющего ведение протокола общего собрания участников лица в течение 10 дней после составления указанного протокола направить копию всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.
Кто избирает руководителя?
Изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ, по-другому решен вопрос о том, может ли избрание единоличного исполнительного органа ООО, в котором несколько участников, осуществляться советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Пунктом 1 статьи 40 Закона об ООО (в редакции Закона N 312-ФЗ) установлено, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Таким образом, избрание единоличного исполнительного органа ООО, в котором несколько участников, осуществляться советом директоров (наблюдательным советом) общества:
— до 01.07.2009 — не может;
— с 01.07.2009 — может, если решение такого вопроса отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества его уставом.
Договор в таком случае между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Аналогичным образом вопросы образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в силу абзаца первого пункта 1 статьи 41 Закона об ООО в новой редакции.
Передача полномочий по управлению ООО.
В статью 42 Закона об ООО, предусматривающую передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, внесены изменения, в силу которых для передачи полномочий больше не требуется прямое указание на это в уставе общества. Кроме того, новая редакция данной статьи определяет лицо, которое подписывает от имени общества договор с управляющим в случае, если указанный вопрос отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.
Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.
В пункт 3 статьи 43 Закона об ООО внесен новый абзац, устанавливающий пресекательный двухмесячный срок, в течение которого участником может быть подано заявление в суд об обжаловании решений органов управления обществом.
Сделки с заинтересованностью и крупные сделки.
Более детальному регулированию в новой редакции Закона об ООО подверглись вопросы одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества.
Добавлено положение о том, что в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Также у общего собрания участников общества появилось право принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.
Значительно расширен перечень случаев, когда процедура одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не применяется:
к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.
В целях четкого законодательного регулирования и установления единообразия в применении понятия «крупная сделка» Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ и Законом N 312-ФЗ в статью 46 внесены соответствующие изменения.
Законом N 312-ФЗ закреплено, что крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Кроме того, в пункт 3 статьи 46 Закона об ООО добавлены дополнительные требования к решению об одобрении крупной сделки: «В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки».
Аффилированные лица.
В соответствии с пунктом 6.1 статьи 45 Закона об ООО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Аффилированные лица общества обязаны уведомить в письменной форме общество о принадлежащих им долях или частях долей не позднее чем в течение десяти дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале общества предоставляют право распоряжаться более чем двадцатью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества.
В случае если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
Представляется, что все приведенные нормы носят антирейдерский характер.
Новая редакция статьи 46 Закона об ООО дополнена рядом положений:
— пунктом 7, устанавливающим возможность указания в уставе общества других видов и (или) размеров сделок, на которые распространяется порядок, предусмотренный данной статьей;
— пунктом 8, который указывает, что в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки п рименяются положения статьи 45 Закона об ООО, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества (в этом случае применяются положения статьи 46 Закона об ООО);
— пунктом 9, перечисляющим случаи, когда положения о порядке одобрения крупных сделок не применяются к:
1) обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
2) отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
3) отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении.
Ведение списка участников общества.
Законом N 312-ФЗ в Закон об ООО добавлена глава III.1, посвященная вопросам ведения списка участников общества.
Теперь статьей 31.1 Закона об ООО установлена обязанность общества вести список его участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.
Указанная обязанность возложена на единоличный исполнительный орган общества, если иной орган не предусмотрен уставом.
Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.
Каждый участник общества с ограниченной ответственностью обязан своевременно информировать последнее об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале.
В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе с общества снимается ответственность за причиненные в связи с этим убытки.
При возникновении споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.
В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя права на долю или часть доли документа.
4. ИЗМЕНЕНИЯ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ МЕЖДУ УЧАСТНИКАМИ
Изменения в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью также коснулись имущественных отношений между его участниками.
Выход из общества.
Понятие «продажа или уступка доли в уставном капитале» заменено понятием «продажа или отчуждение иным образом доли в уставном капитале».
В статью 93 ГК РФ добавлен пункт 7, который устанавливает, что переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу влечет за собой прекращение его участия в обществе.
Новой редакцией статьи 94 ГК РФ предусмотрено право участника общества при выходе получить либо действительную стоимость своей доли в уставном капитале общества, либо получить в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и уставом общества.
Права участников общества, закрепленные статьей 8 Закона об ООО, расширены за счет предоставления права продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества не только одному или нескольким участникам данного общества, но и другому лицу в порядке, предусмотренном Законом об ООО и уставом общества.
Кроме того, абзац 6 пункта 1 статьи 8 Закона об ООО, предусматривающий право участника общества выйти из общества, устанавливает процедуру такого выхода: «Путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО».
Стоит также обратить внимание на добавленный в статью 8 Закона об ООО пункт 3, указывающий, что учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Изменения также затронули статьи 18 и 20 Закона об ООО, определяющие процедуру увеличения и, соответственно, уменьшения уставного капитала общества, статью 19 об увеличении уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, статью 24, устанавливающую особенности долей, принадлежащих самому обществу, статью 25, предусматривающую процедуру обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества, статью 26, регулирующую процедуру выхода участника общества из общества.
Переход доли.
Законом N 312-ФЗ существенно изменены и урегулированы положения статьи 21 Закона об ООО, регулирующей вопросы перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам.
Стоит обратить внимание на то, что участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Таким образом, к данному извещению применяются нормы главы 28 ГК РФ, устанавливающие порядок заключения договора на основании оферты.
Изменения направлены на ограничение возможности выхода участников из общества, а также регламентацию процедуры реализации преимущественного права общества на приобретение доли участника, продаваемой третьему лицу.
Новыми правилами установлено, что согласия других участников общества с ограниченной ответственностью и самого общества не требуется, если один из участников желает продать или иным образом передать свою долю иному участнику.
Передать долю в случае неполной ее оплаты можно только в части, в которой она оплачена.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
При этом участники в уставе общества могут предоставить преимущественное право покупки доли или части доли, принадлежащих участнику общества, самому обществу по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.
В случае, если преимущественное право покупки реализуется по заранее определенной уставом цене, необходимо соблюдать условие, по которому цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.
Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.
Таким образом, положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, а равно положения, устанавливающие изменение размера такой цены или порядка ее определения, определяются уставом. Исключить такие положения из устава возможно, только если решение об этом принято общим собранием участников (двумя третями голосов от общего числа голосов участников) общества с ограниченной ответственностью.
Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале не допускается. Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале также не допускается.
Кроме того, новая редакция статьи 21 Закона об ООО предусматривает, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа.
Залог доли.
Закон N 312-ФЗ существенным образом расширил положения статьи 22 Закона об ООО, посвященной вопросам залога долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
При этом все изложенные в предыдущей редакции Закона об ООО положения оставлены в силе.
Законом N 312-ФЗ установлено, что договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
При этом в новой редакции Закона об ООО установлена обязанность нотариуса, совершившего нотариальное удостоверение сделки, в срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества передать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.
Процедура передачи доли.
В статью 23 Закона об ООО добавлено обязательное основание, а также процедура приобретения обществом доли или части доли участника:
В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона об ООО общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение сорока пяти дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение сорока пяти дней со дня его принятия.
В течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
Пунктом 7 статьи 23 Закона об ООО в новой редакции установлен момент, с которого доля или часть доли переходит к обществу:
1) с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении;
2) с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества;
3) с даты истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации, предусмотренной пунктом 3 статьи 15 Закона об ООО;
4) с даты вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества;
5) с даты получения от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица — участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия — участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах;
6) с даты оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.
Отдельно стоит обратить внимание на положение абзаца 4 пункта 8 статьи 23 Закона об ООО, который закрепляет, что общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества. В отсутствие указанной нормы существовала возможность вывода активов юридического лица путем выхода из него.
Доли, принадлежащие обществу.
Законом N 312-ФЗ в статью 24 Закона об ООО внесено важное дополнение, в соответствии с которым установлена обязанность извещения регистрирующего органа о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня соответствующего перехода. Извещать регистрирующий орган закон предписывает путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли.
При этом Законом N 312-ФЗ также установлена дополнительная обязанность по извещению регистрирующего органа в случае, если в течение месяца доля или часть доли будет распределена, продана или погашена.
Закреплено, что документы для государственной регистрации указанных изменений, а при продаже доли или части доли также документы, подтверждающие оплату доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, об их оплате приобретателем либо о погашении.
Соответственно, правомочны будут такие изменения с момента их государственной регистрации.
Прошедшие с момента принятия действующего ГК РФ годы подтвердили, что его исходные позиции в полной мере соответствуют тем коренным изменениям, которые произошли в экономическом строе страны. В случае если какие-либо экономические условия изменялись, данные изменения своевременно отражались в последовательной реформации актов гражданского законодательства, к которым относится и Закон об ООО.
Практика применения действующих норм подтвердила целесообразность внесения отдельных изменений в соответствующие нормы ГК РФ и Закона об ООО, направленных на приведение его в соответствие с существующими реалиями осуществления предпринимательской деятельности, а также усовершенствование правовой системы государства.
Закон N 312-ФЗ, анализу которого была посвящена данная статья, призван привнести в жизнь и порядок действия обществ с ограниченной ответственностью простоту, ясность и прозрачность, что становится особенно актуальным в свете складывающейся в РФ финансово-экономической ситуации.
