(Юридическая фирма «Гольцблат БЛП», Корпоративная практика / Слияния и поглощения)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2011)
ДОГОВОР ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА — НОВОЕ
ПРАВОВОЕ СРЕДСТВО ВЕДЕНИЯ СОВМЕСТНОЙ
ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
(Юридическая фирма «Гольцблат БЛП»,
Корпоративная практика / Слияния и поглощения)
Информационное письмо N 305
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 19 декабря 2011 года
Юридическая фирма Goltsblat BLP сообщает, что принят Федеральный закон от 28 ноября 2011 года N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе», вступающий в силу с 1 января 2012 года.
Федеральный закон регулирует особенности договора простого товарищества (без образования юридического лица), заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности, — договора инвестиционного товарищества, в котором совместной инвестиционной деятельностью товарищей может быть только приобретение и отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций, долей, облигаций хозяйственных обществ и товариществ, производных финансовых инструментов, а также долей в хозяйственных партнерствах.
Основными положениями Федерального закона являются следующие.
1. Договор инвестиционного товарищества:
— договор должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество», заключаться с указанием срока или цели в качестве отменительного условия и в любом случае на срок не более 15 лет;
— договор не может предусматривать, что существование инвестиционного товарищества не раскрывается для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество);
— условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в режиме коммерческой тайны;
— нотариальное удостоверение обязательно для договора и всех приложений к нему, включая политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), изменений, соглашений о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору, а также для доверенности на ведение общих дел.
2. Участие в договоре:
— участниками могут быть российские коммерческие и (если установлено федеральным законом) некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а также иностранные юридические лица и организации;
— не допускается ограничение права на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества одновременно.
3. Категории участников с различным объемом прав, обязанностей и ответственности:
— товарищ (товарищи) — может вкладывать только денежные средства;
— управляющий товарищ (управляющие товарищи) — может вкладывать все, в том числе не только деньги и иное имущество, но и профессиональные знания, деловую репутацию, ведет по доверенности общие дела товарищей, получает вознаграждение (фиксированное, зависящее от размера прибыли товарищества или иное);
— уполномоченный управляющий товарищ — управляющий товарищ, являющийся юридическим лицом, на которого по договору возложено осуществление обособленного учета доходов и расходов, ведение налогового учета и некоторые другие обязанности.
4. Ответственность товарищей:
— обязанность товарища уплатить проценты и неустойку при просрочке внесения вклада;
— солидарная (всем своим имуществом) ответственность всех товарищей по общим внедоговорным обязательствам, а также по общим договорным обязательствам не с субъектами предпринимательской деятельности;
— ответственность товарищей, не являющихся управляющими, по общим договорным обязательствам с субъектами предпринимательской деятельности пропорционально и в пределах стоимости своей оплаченной доли, а при недостаточности — солидарная (всем своим имуществом) субсидиарная ответственность управляющих товарищей;
— ответственность управляющего товарища перед третьими лицами по общим обязательствам за период его участия в договоре в течение 3 лет с момента расторжения договора в отношениях с ним (если договор не прекратился), как если бы управляющий товарищ остался участником договора.
5. Выдел доли товарища из общего имущества:
— размер доли товарища определяется пропорционально стоимости вклада в общее дело;
— раздел общего имущества и выдел из него доли товарища в течение срока действия договора не допускаются, если иное не определено договором;
— доля в общем имуществе может быть получена лишь в установленном договором порядке по истечении срока его действия или по достижении установленной им цели.
6. Передача прав и обязанностей по договору:
— товарищ, не являющийся управляющим, имеет право на полную или частичную передачу прав и обязанностей другим товарищам или третьим лицам, если договором не установлено иное, причем не требуется согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам товарищества;
— не допускается передача прав и обязанностей управляющим товарищем;
— может быть предусмотрено преимущественное право товарищей на полное или частичное приобретение прав и обязанностей по договору при их передаче третьим лицам.
7. Отказ от участия в договоре до истечения срока его действия или до достижения указанной в нем цели:
— отказ управляющего товарища допускается лишь с согласия всех остальных участников договора;
— отказ товарища, не являющегося управляющим, не допускается, если договором не установлено иное.
8. Иные важные положения:
— возможно введение ограничений на сделки управляющих товарищей, в том числе с их аффилированными лицами;
— прекращение полномочий управляющего товарища допускается в судебном порядке (в случае нарушения условий договора) либо (если это предусмотрено договором) во внесудебном порядке по требованию участников договора;
— договор может предусматривать создание инвестиционного комитета в качестве аналога управленческого органа.
