Наша организация (покупатель) заключила договор поставки на покупку минеральных удобрений — товар N 1 по цене (условной) 2000 руб. за 1000 т. По условиям договора мы произвели предоплату 100%. Поставщик отгрузил нам 110 т товара N 1, а на оставшиеся 1780 руб. предоплаты предложил отгрузить товар N 2. Мы согласились, так как организация поставщика на грани банкротства. Подписали дополнительное соглашение, в котором указано, что поставщик должен нам поставить товар N 1 в количестве 1000 т на сумму 2000 руб. (вместо 110 т на сумму 220 руб.) и товар N 2 в количестве 800 т на сумму 1780 руб. с предоплатой 100%. Таким образом, получается, что из-за технической ошибки (или намеренной со стороны поставщика), которую мы сразу не заметили, поставщик может взыскать с нашей организации убытки в соответствии с п. 2 ст. 328 ГК РФ. Как нам (покупателю) теперь можно этого избежать? И возможно ли нам взыскать убытки с поставщика, так как недопоставленную часть товара N 1 (а это 890 т) приходится теперь покупать по более высокой цене?
Е. Иванова, г. Ставрополь
В результате заключенного договора поставки минеральных удобрений и дополнительного соглашения к договору между покупателем и поставщиком возникли следующие обязательства. У покупателя с учетом произведенной предоплаты есть право требовать исполнения обязательства по отгрузке недопоставленной партии товара N 1, а у поставщика в свою очередь возникло право требовать предоплаты за поставку товара N 2. На момент заключения дополнительного соглашения поставщиком допущено нарушение сроков поставки товара.
Рассматривая сложившуюся ситуацию, необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.
В соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ положения, предусмотренные § 1 главы 30 ГК РФ, применяются к отдельным видам договора купли-продажи, в том числе к поставке, если иное не предусмотрено правилами об этих видах договоров.
В отношении поставки товара N 1 необходимо руководствоваться положениями п. 3 ст. 487 ГК РФ, определяющего, что, в случае когда продавец, получивший суммы предварительной оплаты, не исполняет своей обязанности по передаче товара, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.
Что касается возмещения убытков, связанных с приобретением аналогичного товара у другого поставщика, ст. 511 ГК РФ регулирует ситуацию недопоставки товаров, то есть передачи в период поставки товаров в меньшем, чем предусмотрено договором, количестве либо неисполнения поставщиком обязанности по передаче всего обусловленного договором количества товаров. Недопоставка является нарушением условия не только о количестве, но и о сроке поставки. Таким образом, она одновременно выступает и в качестве просрочки поставки.
В случае недопоставки товаров, невыполнения требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров покупатель, в соответствии со ст. 520 ГК РФ, вправе приобрести недопоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.
Исчисление расходов покупателя на приобретение товаров у других лиц в случаях их недопоставки поставщиком или невыполнения требований покупателя об устранении недостатков товаров либо о доукомплектовании товаров производится по правилам, предусмотренным п. 1 ст. 524 ГК РФ. В указанном пункте установлено, что, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Обращаю ваше внимание, что пострадавшая сторона вправе предъявить требование о возмещении так называемых конкретных убытков в виде разницы между ценой, предусмотренной прекращенным договором, и ценой по сделке, заменяющей договор, не исполненный должником. При применении указанных положений судебная практика исходит из необходимости установления действительно заменяющего характера новой сделки, ее направленности на компенсацию последствий соответствующего нарушения. Это происходит путем сопоставления условий заменяющей и прекращенной сделки, например с точки зрения сроков и мест исполнения (Постановление ФАС МО от 11.09.2000 N КГ-А40/4023-00).
Кроме того, для применения положений подп. 1 и 2 комментируемой статьи заключение заменяющей сделки должно состояться в разумный срок после прекращения нарушенного договора (Постановление ФАС УО от 20.08.2007 N Ф09-6585/07-С5).
В сложившейся у вас ситуации расторгнуть договор будет сложно, поскольку существуют взаимные обязательства, связанные с поставкой товара N 2. Также однократное нарушение сроков поставки товара N 1 не является основанием для одностороннего расторжения договора в порядке ст. 523 ГК РФ (Постановление ФАС МО от 18.05.2007 N КГ-А40/2808-07).
В статье 328 ГК РФ, на которую Вы ссылаетесь в своем вопросе, речь идет об установленной законом или договором такой последовательности исполнения сторонами своих обязанностей, когда одна сторона исполняет обязательство при условии исполнения другой стороной своего. Например, если в договоре поставки предусмотрена предварительная оплата, ст. 487 ГК РФ установлено, что только после получения средств от покупателя поставщик отгружает товар покупателю. Встречным здесь является исполнение обязательства, осуществляемое при условии исполнения (оплаты) другой стороной.
Обязанность произвести предоплату возникает из договора, а обязанность встречного исполнения (поставить товар) — на основе договора и факта исполнения обусловленного договором предшествующего встречному обязательства.
Каковы же последствия неисполнения обязательства? В соответствии с п. 2 ст. 328 ГК РФ сторона вправе приостановить встречное исполнение, например передачу товара при непоступлении средств в порядке предварительной оплаты, или даже отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков.
При частичном исполнении, когда, например, только часть денег поступила поставщику, последний вправе приостановить встречное исполнение — передачу товара либо отказаться от исполнения в части, соответствующей неисполненному.
В соответствии с п. 3 ст. 328 ГК РФ, если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана предоставить такое исполнение. Таким образом, возможна ситуация, когда вам контрагент произведет отгрузку товара N 2, не дожидаясь поступления предоплаты. Передача покупателю товара до его предварительной оплаты, предусмотренной договором, не освобождает покупателя от ответственности за несвоевременную оплату (Постановление ФАС СКО от 03.03.2003 N Ф08-517/2003).
Хотелось бы обратить внимание, что правила, предусмотренные п. п. 2 и 3 ст. 328 ГК РФ, являются диспозитивными, то есть применяются, если договором или законом не предусмотрено иное.
Таким образом, в отношении недопоставленной партии товара N 1 можно порекомендовать вам потребовать от поставщика вернуть деньги за недопоставленный товар. В то же время по условиям дополнительного соглашения у вас есть обязанность по оплате товара N 2. Согласно положениям ст. 410 ГК РФ у вас появляются основания для прекращения обязательства зачетом. Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Помимо указанного выше способа напоминаем, что у ваших организаций остается возможность подписать новое дополнительное соглашение к договору поставки, в котором можно попытаться урегулировать возникшие противоречия.
Для наиболее полного ответа на ваш вопрос необходимо ознакомиться и проанализировать условия как первоначального договора поставки, так и заключенного дополнительного соглашения к нему.
