ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ДОГОВОРОВ НА ОРГАНИЗАЦИЮ БЕЗНАЛИЧНЫХ РАСЧЕТОВ <*>
/»Цивилист», 2011, N 1/
Л. Г. ЕФИМОВА
——————————— <*> Статья подготовлена с использованием СПС «КонсультантПлюс».
Ефимова Людмила Георгиевна, доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры предпринимательского (хозяйственного) права Московской государственной юридической академии им. О. Е. Кутафина.
1. Место договоров на организацию безналичных расчетов в системе договоров, обслуживающих безналичные расчеты
В сфере безналичных расчетов заключается большое количество разнообразных договоров, которые должны быть классифицированы с учетом различных критериев в зависимости: от направленности обязательства на определенный правовой результат (правовой цели, присущей этим договорам); от используемого способа расчетов; от вида безналичного имущества, которым производятся расчеты; от способа предоставления клиентом покрытия по расчетным операциям; от используемых форм безналичных расчетов. Соответственно, может быть построена система договоров в сфере безналичных расчетов, схемы которых представлены ниже. В таблице N 1 представлена система разнотипных договоров, обслуживающих безналичные расчеты. Из таблицы следует, что все договоры, обслуживающие сферу безналичных расчетов, можно разделить на две большие категории в зависимости от направленности обязательства на определенный правовой результат (или той правовой цели, которую преследуют стороны, их совершающие). Соответственно, должны быть выделены: договоры, непосредственно направленные на совершение или получение платежа (расчетные операции или расчетные сделки), договоры, целью заключения которых является организация будущих безналичных расчетов и согласование условий расчетных операций, которые предполагается совершать в будущем. Первую группу договоров следует назвать договорами о совершении безналичных расчетов. В число договоров о совершении безналичных расчетов следует включить многочисленные договоры, которые заключаются между профессиональными финансовыми посредниками и их клиентами, а также профессиональными финансовыми посредниками между собой в рамках соответствующих форм безналичных расчетов. Они могут заключаться как во исполнение договора банковского счета, так и во исполнение других договоров на организацию безналичных расчетов, а также совершенно самостоятельно, т. е. без заключения договора на организацию безналичных расчетов. Например, договор о переводе средств без открытия счета заключается и исполняется без предварительного совершения договора банковского счета (п. 2 ст. 867 ГК РФ). Внутри этой группы можно выделить договоры, заключаемые в рамках различных форм безналичных расчетов, — кредитового перевода (расчеты платежными поручениями), инкассо, аккредитива, карточных расчетов. Вторую группу договоров можно назвать договорами на организацию безналичных расчетов. Эти договоры представлены в таблице N 1 укрупненно, т. е. без уточнения разновидностей договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества. Систематизации указанных видов договоров посвящена таблица N 2.
Таблица 1
Договоры в сфере безналичных расходов
\ / \ /
Договор об организации Договоры о совершении безналичных безналичных расчетов расчетов (расчетные организации)
\ / \ / \ / \ /
Договоры об организации Договоры Договоры Договоры о платежах расчетов путем зачета о переводе о расчетах в сфере карточных взаимных требований средств аккредитивами расчетов
\ / \ / \ /
Договор о Договор Договоры об организации клиринговом контокоррентного расчетов путем передачи обслуживании счета безналичного имущества
Таблица 2
Договоры об организации расчетов путем передачи безналичного имущества
\ / \ / \ /
Договор обезличенного Договоры о Договор счета депо металлического счета денежных расчетах (депозитарный договор)
\ / \ / \ / \ /
Договор Договор о выдаче Договор Чековый банковского счета и использовании эквайринга договор банковской карты
\ / \ / \ /
Договор о выдаче Договор о выдаче Договор о выдаче и использовании и использовании и использовании дебетовой карты кредитной карты предоплаченной карты
2. Виды договоров на организацию безналичных расчетов
Договоры на организацию безналичных расчетов весьма разнообразны, однако, к сожалению, многие из них либо вообще не регулируются законодательством, либо не имеют правового регулирования на уровне федерального закона. В действующем Гражданском кодексе имеется только одна типовая юридическая конструкция договора, юридической целью которой является организация будущих безналичных расчетов клиента профессионального финансового посредника. Это договор банковского счета, урегулированный гл. 45 ГК РФ. Однако наряду с договором банковского счета может быть выявлена целая группа других договоров, в которых усматривается обязанность одной стороны организовывать и выполнять в будущем безналичные расчеты для другой стороны. Прежде всего необходимо уточнить, каково содержание понятия «организация будущих безналичных расчетов». Представляется, что данное понятие нуждается в разъяснении, поскольку оно обозначено, во-первых, как критерий для выделения группы однородных договоров и, во-вторых, как юридическая цель указанных сделок. Под организацией безналичных расчетов следует понимать деятельность профессиональных финансовых посредников, включая кредитные организации, направленную на создание платежной системы, т. е. создание организационно-технических предпосылок, необходимых для бесперебойного и беспрепятственного осуществления клиентских расчетов в формах, согласованных в договоре. Организационные предпосылки заключаются в создании необходимой системы договорных связей, технические — в обеспечении лиц, участвующих в осуществлении безналичных расчетов, техническими устройствами, программным обеспечением, оборудованием, материалами и т. п., необходимыми для функционирования платежной системы. Для организации системы договорных связей банки заключают соответствующие корреспондентские и иные договоры с контрагентами, создавая тем самым платежную систему, необходимую для осуществления безналичных расчетов в определенных формах. Виды и количество таких договоров могут различаться в зависимости от масштаба платежной системы, форм, в которых предполагается осуществлять безналичные расчеты, вида безналичного имущества, который должен циркулировать в платежной системе, а также от используемой системы передачи информации о платежах (бумажная, электронная). Для решения технических вопросов, возникающих в деятельности платежной системы, кредитные организации должны оптимизировать программное обеспечение с контрагентами и клиентурой, распространить необходимое количество технических устройств, включая платежные терминалы, банкоматы, соединенные с организованной ими платежной системой. Кроме того, может понадобиться решение иных вопросов технического характера, например, для организации расчетов чеками может понадобиться изготовить определенное количество чековых книжек. Таким образом, безналичные расчеты не могут начинаться с заключения одного-единственного договора банковского счета. Все безналичные расчеты необходимо предварительно организовывать, проведя сложную подготовительную работу. Эта работа оформляется соответствующими договорами. С момента заключения договора банковского счета или иного аналогичного договора у клиента появляется возможность воспользоваться услугами платежной системы, в которую входит банк. Заключая с клиентом договор на организацию безналичных расчетов, банк прежде всего обязуется обеспечить клиенту бесперебойность функционирования этой платежной системы, а также возможность совершать безналичные расчеты в тех формах, способах и тем видом имущества, которые согласовали стороны. По способу совершения безналичных расчетов <1> можно разграничивать два типа договоров <2>: ——————————— <1> Термин «способ расчетов» используется в банковской практике применительно к исполнению денежных обязательств. Соответственно, под способом расчетов обычно понимается один из возможных вариантов надлежащего исполнения денежных обязательств: 1) расчеты наличными деньгами, 2) безналичные расчеты и 3) расчеты путем зачета (сальдо) взаимных требований. Учитывая, что расчеты по счетам осуществляются без использования наличных денег, для разграничения разновидностей договоров расчетного счета в широком смысле в качестве критерия будут использованы такие способы платежа, как безналичные расчеты и расчеты путем зачета (сальдо) взаимных требований. <2> Схожая классификация счетов, однако без выделения ее критерия уже предлагалась в правовой литературе. Так, К. Гавальда и Ж. Стуффле пишут, что все счета, независимо от того, имеют ли они специальное назначение или нет, можно разделить на две категории: текущие счета (авторы имеют в виду контокоррентные счета. — Л. Е.) и депозитные счета (т. е. счета, которые в настоящей работе называются дебетовыми. — Л. Е.). Gavalda C., Stouflet J. Droit de la banque. Paris, 1974. P. 425.
— договоры на организацию расчетов путем зачета встречных требований; — договоры на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества клиента. Независимо от способа совершения безналичных расчетов некоторые договоры на организацию безналичных расчетов могут включать в себя в качестве дополнительного элемента отношения, связанные с открытием и ведением счета клиента. При этом существуют такие договоры на организацию расчетов, в которых этот элемент отсутствует. Появление на практике договоров на организацию безналичных расчетов, которые не сопровождаются открытием банковского счета клиента, побудило определить разницу между ними и, допустим, договором банковского счета, в котором указанный элемент имеется. В качестве такой разницы были выявлены отношения, связанные с учетом имущества клиента и ведением его счета. Как было установлено, одни и те же разновидности договоров на организацию безналичных расчетов могут включать в качестве элемента отношения по ведению счета клиента или обходиться без них. Очевидным примером такого вывода может служить договор о выдаче и использовании банковской карты. Он имеет разновидности, включающие отношения по ведению счета клиента (договор о выдаче и использовании дебетовой карты) и существующие без указанных отношений (договор о выдаче и использовании предоплаченной карты, договор о выдаче и использовании кредитной карты). Классический договор банковского счета теоретически также мог бы существовать без условия об открытии и ведении счета клиента. Однако это неудобно. В этом случае денежное покрытие по расчетным операциям клиенту пришлось бы вносить наличными деньгами, а суммы, поступившие от третьих лиц, немедленно получать через кассу банка или зачислять во вклад. Именно поэтому договор банковского счета всегда объединяет два элемента — договор на организацию безналичных расчетов и договор об открытии и ведении счета клиента. В результате допустим вывод, что отношения по организации безналичных расчетов существуют независимо от отношений по ведению счета клиента. Отношения по ведению счета клиента допустимо поименовать как договор счета. В соответствии с договором счета одна из сторон этого договора принимает на себя обязанность вести учет постоянно меняющихся долгов или имущества другой стороны или обеих сторон правоотношения, а также регулярно представлять отчеты в виде выписок по счету. Цели такого учета могут быть различными. Применительно к договорам на организацию безналичных расчетов учет ведется с целью осуществления безналичных расчетов. Учет долгов или имущества производится в форме особого документа — счета. Необходимость в его ведении возникает всякий раз, когда в ходе развития правоотношения появляется «текучесть» долга или требования. Большинство разновидностей договора на организацию расчетов чаще всего включают в себя элемент договора счета. Это объясняется соображениями удобства и сложившимися традициями. Причины, по которым одни договоры на организацию безналичных расчетов сопровождаются открытием счета клиента, а другие — нет, следует объяснить порядком предоставления клиентом покрытия по расчетным операциям и кругом расчетных операций, предусмотренных договором на организацию безналичных расчетов. Согласно современной российской банковской практике клиент практически всегда обязывается заранее предоставить профессиональному финансовому посреднику аванс на предстоящие расходы (покрытие по расчетам), т. е. до совершения им первой расчетной операции. Правовой режим такого аванса различается в разных договорах на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества. В большинстве случаев предполагается, что имущество клиента, заранее переданное профессиональному финансовому посреднику, должно им учитываться в форме особого документа — счета. Согласно условиям этой группы договоров имущество, числящееся на счете, может быть пополнено либо самим клиентом, либо третьими лицами путем зачисления безналичного имущества его на счет. Платежи в пользу третьих лиц производятся путем уменьшения (дебетования) остатка на счете (дебетовые счета). Платежи в пользу клиента осуществляются путем зачисления поступивших сумм на счет, в результате чего остаток счета, соответственно, увеличивается. В результате появляется большое количество разнонаправленных операций (по списанию и по зачислению), для учета которых и выявления остатка имущества клиента требуется особый бухгалтерский прием — счет. В результате получается, что предмет указанных договоров на организацию расчетов оказывается осложненным элементом договора счета. Необходимость в ведении счета отсутствует, когда предоставленное клиентом финансовое покрытие по расчетным операциям не требует ведения столь сложной системы учета. В этом случае финансирование затрат финансового посредника, как правило, осуществляется за счет кредита банка или предоплаты клиента. Обычно предмет договора на организацию расчетов в этом случае, как правило, не включает всех видов расчетных операций, а ограничивается только несколькими из них. Например, условия договора на организацию расчетов могут обязывать финансового посредника совершать либо только операции по совершению платежей (договор о выдаче и использовании предоплаченной карты), либо только операции по получению платежей, следуемых клиенту (договор эквайринга). В последнем случае, например, вообще отпадает необходимость в предоставлении аванса, который нужен для финансирования платежей клиента, а в договоре эквайринга такие операции отсутствуют. Таким образом, договор на организацию расчетов может иметь разновидности, которые включают дополнительный элемент, названный в данной работе договором счета. Учитывая предложенную выше классификацию договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества в зависимости от используемого при расчетах способа платежа (или способа расчетов), все сложившиеся на практике устойчивые сочетания договора на организацию безналичных расчетов и договора счета можно также соответственно поделить на две группы. Во-первых, речь идет о договорах, предполагающих осуществление расчетов за счет имущества владельца счета, переданного профессиональному посреднику и учитываемого на счете. В этом случае платежи в пользу третьих лиц производятся путем уменьшения (дебетования) остатка на счете. К их числу относится, например, договор банковского счета. Указанные договоры являются разновидностью договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества, которые включают в себя элемент договора счета. Во-вторых, необходимо выделить договоры, предполагающие осуществление расчетов с помощью зачета (сальдо) взаимных требований (контокоррентный счет) <3>. Договор контокоррентного счета, в частности, включает договор на организацию безналичных расчетов путем сальдо взаимных требований и договор счета, без которого он не может существовать. ——————————— <3> В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 1997 г. N 4966/96 договор корреспондентского счета назван контокоррентным счетом. Указанная позиция представляется неправильной по следующим причинам. Главная особенность режима контокоррентного счета в том, что до выведения сальдо ни один из участников договора не может быть признан ни должником, ни кредитором. Выяснение этого вопроса отодвигается во времени до выведения сальдо. Между тем порядок бухгалтерского учета операций, проведенных по корреспондентскому счету, как и по любому другому банковскому счету, таков, что их результат (остаток счета) всегда однозначно указывает, кто является должником: банк или его клиент. При этом неважно, допускает ли действующее законодательство возможность появления дебетового сальдо на корреспондентском счете. Корреспондентский счет кредитной организации, открытый, допустим, на балансе Банка России, — пассивный счет. Поэтому его кредитовый остаток однозначно указывает, что должником является ЦБ РФ, а дебетовый (т. е. дебетовое сальдо), напротив, свидетельствует о том, что кредитная организация — владелец счета — стала должником Банка России. Таким образом, у корреспондентского счета, как и у расчетного, текущего, валютного и т. п., отсутствует основной признак контокоррентного счета. Это разные договоры, хотя они могут быть отнесены к одному общему договорному типу.
3. Виды договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества
Договоры на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества отличаются от предыдущей группы договоров на организацию безналичных расчетов способом безналичных расчетов, что отражено в их названии. Они предполагают, что исполнение обязательств клиентуры должно сопровождаться передачей имущества, утратившего наличную форму, по счетам бухгалтерского учета. В отдельных случаях наличное имущество может присутствовать на начальной стадии расчетов (передача покрытия по расчетным операциям) или на конечной стадии (совершение платежа). Однако перемещение этого имущества между местом нахождения инициатора платежа и непосредственно местом платежа всегда осуществляется исключительно путем совершения записей по счетам, а значит, речь может идти только о безналичном имуществе. Сторонами договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества являются профессиональный финансовый посредник, в том числе банк, и его клиент. Клиентами могут быть юридическое лицо — некредитная организация, физическое лицо или другой профессиональный финансовый посредник. Объектом договоров на организацию безналичных расчетов путем передачи безналичного имущества следует считать действия профессионального финансового посредника, направленные на организацию будущих безналичных расчетов клиента. Расчеты могут производиться по требованию клиента только путем совершения соответствующих расчетных операций. В результате этих расчетных операций профессиональный финансовый посредник передает получателю платежа соответствующее безналичное имущество. В некоторых договорах на организацию безналичных расчетов профессиональный финансовый посредник обязуется не только производить платежи в пользу кредиторов клиента, но и получать денежные средства, причитающиеся клиенту от его должников. Последняя обязанность профессионального финансового посредника характерна практически для любого договора счета, т. е. договора на организацию безналичных расчетов, который сопровождается открытием банковского счета клиента. Договоры на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества могут быть классифицированы по различным основаниям. Допустимо выделить три разновидности рассматриваемых договоров в зависимости от видов предусмотренных ими расчетных операций. Эти договоры могут предусматривать три группы расчетных операций. Во-первых, установленный договорами порядок совершения безналичных платежей может предусматривать, что профессиональный финансовый посредник должен по требованию клиента-плательщика передавать получателю определенное количество безналичного имущества (операции по совершению платежа). Во-вторых, некоторые разновидности договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества обязывают профессионального финансового посредника принимать платежи, причитающиеся клиенту от третьих лиц (операции по получению платежа). В-третьих, имеется ряд договоров, в предмет которых включаются как операции по получению платежей, так и операции по совершению платежей. В последнем случае договор на организацию безналичных расчетов всегда сочетается с договором счета, который позволяет точно фиксировать приходные и расходные операции и быстро определять разницу. Примером договора на организацию безналичных расчетов, предмет которого включает только операции по совершению платежей, является договор о выдаче и использовании банковской карты. Примером договора, предусматривающего только операции по получению платежей, является договор эквайринга. И наконец, договор банковского счета является разновидностью договора на организацию безналичных расчетов, обязывающий банк производить операции по совершению и получению платежей. Договоры на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества могут быть классифицированы в зависимости от вида имущества, являющегося предметом расчетных сделок. Как известно, предметом банковской деятельности являются не только деньги, но также ценные бумаги и драгоценные металлы. Поэтому в настоящее время исследователи уже давно признали, что наряду с договором банковского счета могут существовать его аналоги, которые отличаются только видом имущества клиента, внесенным на счет. В этом смысле договор банковского счета является только одним из видов договора на организацию расчетов путем передачи получателю безналичных денег. Поэтому было бы правильней называть его договором денежного счета, хотя этот термин и не используется законодательством. Соответственно, в зависимости от вида имущества, используемого в безналичных расчетах, следует различать договоры на организацию расчетов денежными средствами, ценными бумагами и драгоценными металлами. Кроме того, договоры на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества могут быть классифицированы в зависимости от способа предоставления профессиональному финансовому посреднику покрытия по расчетным операциям. Таковым следует называть имущество, которое клиент-плательщик обязан предоставить профессиональному финансовому посреднику в качестве возмещения его расходов по совершению платежа в пользу указанного клиентом получателя. Особенностью всех безналичных расчетов, связанных с совершением платежа, является техническая невозможность передать получателю средств то наличное имущество, которое непосредственно принадлежит плательщику-клиенту. Чтобы совершить платеж, профессиональный финансовый посредник должен вначале расплатиться собственным имуществом, т. е. понести определенные затраты в размере произведенного им платежа. В этой ситуации особенно актуальным становится согласование с клиентом порядка предоставления профессиональному финансовому посреднику покрытия по произведенным им платежам. Поэтому все договоры на организацию безналичных расчетов путем передачи безналичного имущества должны содержать условие о том, в каком порядке профессиональный финансовый посредник имеет право получить от клиента возмещение своих расходов. В зависимости от способа предоставления профессиональному финансовому посреднику покрытия по будущим расчетным операциям допустимо выделить две разновидности договора на организацию безналичных расчетов. Соответственно, необходимо различать: — договоры, предусматривающие, что расходы профессионального финансового посредника будут возмещаться клиентом путем предоставления посреднику права списывать суммы совершаемых им расчетных операций за счет имущества клиента, учитываемого профессиональным финансовым посредником в виде особого документа — счета; — договоры, предусматривающие, что возмещение расходов профессионального финансового посредника будет осуществляться иными, отличными от счета, способами. Условия договоров второй группы предполагают, что возмещение расходов профессионального финансового посредника может осуществляться либо путем передачи ему клиентом аванса на предстоящие расходы, либо за счет банковского кредита. В отличие от договоров счета аванс, переданный клиентом банку, не зачисляется на счет клиента, а учитывается в форме общей задолженности по договору между банком и клиентом и числится на особом внутрибанковском счете. Допустимо также возмещение расходов по осуществлению платежей за счет средств третьего лица (рамбурс). Однако в отношениях с клиентурой такой способ предоставления покрытия по операциям не используется. Он применяется только в международной банковской практике.
Пристатейный библиографический список
Gavalda C., Stoufflet J. Droit de la banque. Paris, 1974.
/»Цивилист», 2011, N 2/
4. Договоры на организацию расчетов денежными средствами
В зависимости от используемой формы безналичных расчетов можно выделить несколько разновидностей договоров на организацию безналичных расчетов денежными средствами, отнесение которых к одному договорному типу может показаться спорным. Речь идет о договоре банковского счета, договоре о выдаче и использовании банковской карты, договоре эквайринга, чековом договоре. Договор банковского счета является классической разновидностью договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества. Он урегулирован гл. 45 ГК РФ и будет рассмотрен ниже. От других разновидностей договора на организацию расчетов он отличается способами безналичных расчетов, входящих в его предмет, — расчеты платежными поручениями, инкассо, аккредитивами, механизм которых урегулирован гл. 46 ГК РФ. Договор о выдаче и использовании банковской карты заключается на практике между банком-эмитентом банковской платежной карты и клиентом, который чаще всего является держателем этой карты. Целью этого договора является организация и осуществление расчетов с использованием банковской платежной карты. В результате заключения рассматриваемого договора банк-эмитент принимает на себя обязательство оплачивать расчетные документы, составленные держателем банковской карты. В соответствии с п. 1.5 Положения ЦБ РФ от 24 декабря 2004 г. N 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт» <1> (далее — Положения N 266-П) кредитная организация вправе осуществлять эмиссию банковских карт следующих видов: расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт и предоплаченных карт. ——————————— <1> Вестник Банка России. 2005. N 17.
Расчетная (дебетовая) карта предназначена для совершения операций ее держателем в пределах установленной кредитной организацией — эмитентом суммы денежных средств (расходного лимита), расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, или кредита, предоставляемого кредитной организацией — эмитентом клиенту в соответствии с договором банковского счета при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств (овердрафт). Кредитная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией — эмитентом клиенту в пределах установленного лимита в соответствии с условиями кредитного договора. Предоплаченная карта предназначена для совершения ее держателем операций, расчеты по которым осуществляются кредитной организацией — эмитентом от своего имени, и удостоверяет право требования держателя предоплаченной карты к кредитной организации — эмитенту по оплате товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) или выдаче наличных денежных средств. Пунктом 1.13 Положения N 266-П предусмотрено, что при совершении клиентом — физическим лицом операций с использованием предоплаченной карты договор банковского счета (договор банковского вклада) с физическим лицом не заключается. По договору о выдаче и использовании банковской карты банк-эмитент обязуется выполнять распоряжения держателя карты о совершении безналичных расчетов на основании расчетных документов, составленных с помощью специализированных технических устройств (платежных терминалов и импринтеров, банкоматов и банковской платежной карты) и направленных банку-эмитенту по специальным каналам связи. Договор о выдаче и использовании банковской карты имеет три разновидности, которые можно выделить в зависимости от вида используемой для целей безналичных расчетов платежной карты, а также от способа предоставления денежного покрытия по расчетным операциям. При эмиссии дебетовых карт карточные безналичные расчеты осуществляются на практике на основании двух договоров: договора о выдаче и использовании банковской карты и договора банковского счета. Рассматриваемую разновидность договора о выдаче и использовании банковской карты допустимо назвать договором о выпуске и использовании дебетовой карты. Способ предоставления денежного покрытия по карточным расчетным операциям заключается в предоставлении банку права списать сумму платежей, совершенных клиентом с использованием банковской платежной карты, со специального карточного счета клиента, открытого на основании договора о выдаче и использовании дебетовой карты. При выпуске кредитных карт карточные безналичные расчеты осуществляются на практике, как правило, на основании двух договоров держателя карты с банком-эмитентом: договора о выдаче и использовании банковской карты и кредитного договора. Договор банковского счета в данном случае не заключается. Поэтому банк-эмитент оплачивает расчетные документы держателя своей карты за счет свободного лимита выдачи банковского кредита, согласованного в кредитном договоре. В результате проведенной операции по оплате расчетных документов держателя карты банком-эмитентом на ссудном счете заемщика появляется соответствующий остаток. В рассматриваемом случае банковская карта является не только техническим устройством, позволяющим получить банковский кредит на расстоянии, т. е. не просто способом получения кредита. Банковская карта прежде всего инструмент безналичных расчетов. Банковский кредит, полученный по кредитной карте, используется для цели обслуживания карточных безналичных расчетов. Рассматриваемую разновидность договора о выдаче и использовании банковской карты допустимо назвать договором о выпуске и использовании кредитной карты. Способом предоставления банку денежного покрытия по карточным расчетным операциям в этом слу чае является банковский кредит. В банковской практике Российской Федерации распространены «смешанные» кредитно-дебетовые карты. Карточные расчеты в рассматриваемом случае, как правило, осуществляются на практике на основании трех договоров: договора о выдаче и использовании банковской карты, договора банковского счета и кредитного договора, содержащего соглашение об овердрафте (ст. 850 ГК РФ). Рассматриваемые правоотношения фактически объединяют правоотношения по договору о выдаче и использовании дебетовой карты и по договору о выдаче и использовании кредитной карты, которые были рассмотрены выше. Рассматриваемую разновидность договора о выдаче и использовании банковской карты допустимо назвать договором о выпуске и использовании кредитно-дебетовой карты. В рассматриваемом случае денежное покрытие по расчетным операциям, совершенным клиентом по платежной карте, предоставляется банку либо за счет средств на его карточном счете, либо за счет овердрафта — при недостаточности средств на карточном счете. В случае выпуска предоплаченной карты заключение договора о выдаче и использовании банковской карты не сопровождается заключением какого-либо иного договора. Денежное покрытие по расчетным операциям, совершенным клиентом с помощью предоплаченной карты, учитывается на внутрибанковском счете N 40903 «Средства для расчетов чеками, предоплаченными картами». В описании к указанному счету, содержащемуся в Положении ЦБ РФ от 26 марта 2007 г. N 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» <2>, содержится следующая информация о круге приходных операций по этому счету. По кредиту счета проводятся суммы, поступившие от физических лиц в целях осуществления операций посредством предоплаченных карт, в корреспонденции со счетом по учету кассы, банковскими счетами клиентов, корреспондентскими счетами, счетами по учету денежных средств в банкоматах, счетами по учету незавершенных расчетов по операциям, совершаемым с использованием банковских платежных карт. Денежное покрытие по будущим операциям передается держателем предоплаченной карты банку-эмитенту заранее либо наличными деньгами, либо в безналичном порядке. По поводу внесенных средств между клиентом банка и банком-эмитентом возникают правоотношения, схожие с отношениями займа, возврат которого осуществляется путем оплаты банком расходов клиента по составленным им с помощью платежной карты расчетным документам. Следовательно, правоотношения займа не имеют самостоятельного значения и подчинены общей цели договора о выдаче и использовании банковской карты. Они призваны обслуживать осуществление карточных расчетов. По указанной причине отношения, связанные с обязанностью банка возвратить клиенту сумму предоплаты, должны быть включены в состав договора о выдаче и использовании банковской карты в качестве его дополнительного элемента. Сумму предоплаты следует считать авансом, переданным клиентом банку для покрытия будущих расходов банка по осуществлению карточных расчетов клиента. Поэтому возмещение расходов банка-эмитента за счет суммы предоплаты по проведенным им карточным расчетам клиента следует считать надлежащим использованием аванса и одновременно исполнением его обязательства по надлежащему возврату суммы займа. ——————————— <2> Вестник Банка России. 2007. N 20 — 21.
Рассматриваемую разновидность договора о выдаче и использовании банковской карты допустимо назвать договором о выпуске и использовании предоплаченной карты. Денежное покрытие по карточным расчетам предоставляется банку путем предоставления ему права уменьшить сумму предоплаты, переданную ему клиентом до совершения расчетных операций. Сторонами договора эквайринга являются торговая организация и обслуживающий ее банк-эквайрер. Заключая договор эквайринга, торговая организация выражает согласие принимать банковские платежные карты определенного вида с целью составления расчетных документов и получения по ним впоследствии платежа за отпущенные потребителю товары, работы или услуги. В ст. 13.1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности» <3> (далее — Закон о банках) этот договор назван договором об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, а торговая организация — банковским платежным агентом. Представляется, однако, что название этого договора по ст. 13.1 Закона о банках не в полной мере отвечает предмету договора, поскольку торговая организация никаких платежей непосредственно от физических лиц не получает. То, что речь идет именно о договоре, который в зарубежной банковской практике называется договором эквайринга, следует из описания предмета этого договора. Как указано в ст. 13.1 Закона о банках, этот договор заключается для осуществления операций с использованием платежных карт, не связанных с осуществлением физическими лицами предпринимательской деятельности и частной практики: для передачи кредитной организации распоряжений физических лиц об осуществлении расчетов по их банковским счетам и составления документов, подтверждающих соответствующие операции. Представляется поэтому, что договор, названный в ст. 13.1 Закона о банках договором об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, и договор эквайринга — один и тот же договор. Учитывая, что название рассматриваемого договора, употребленное в ст. 13.1 Закона о банках, определено выше как неудачное, в дальнейшем этот договор будет именоваться договором эквайринга. ——————————— <3> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
Одновременно необходимо отметить, что подход к определению предмета и цели рассматриваемого договора, использованный в ст. 13.1 Закона о банках (прием платежей от физических лиц), также не вполне точный. Предметом договора эквайринга следует считать действия банка-эквайрера по получению платежей, причитающихся торговой организации на основании расчетных документов (в том числе бумажных слипов), составленных с помощью различных технических устройств (платежных терминалов, импринтеров и банковских платежных карт). В соответствии с условиями договора эквайринга банк-эквайрер обязуется перед торговой организацией, что обеспечит получение денежных средств по всем расчетным документам, составленным с помощью определенных видов технических устройств (платежных терминалов, импринтеров и банковских платежных карт), если эти документы будут отвечать установленным в договоре требованиям. Указанные требования должны быть выполнены торговой организацией и держателем карты при составлении расчетных документов. Проверка соблюдения указанных требований всегда возлагается на торговую организацию. Иными словами, договор эквайринга является договором на организацию инкассо слипов и других расчетных документов, составленных с помощью банковских платежных карт. Чековым договором, по мнению М. М. Агаркова, следует считать договор, в силу которого банк-плательщик принимает на себя обязательство оплачивать чеки своего клиента <4>. Представляется, что содержание и правовая природа чекового договора аналогичны содержанию и правовой природе договора о выдаче и использовании банковской карты. По договору о выдаче и использовании банковской карты банк-эмитент обязуется организовать расчеты своего клиента банковскими картами, а также оплачивать составленные им с помощью банковской карты расчетные документы. По чековому договору банк-плательщик обязуется организовать расчеты своего клиента-чекодержателя с помощью выпущенных банком расчетных чеков, а также оплачивать чеки своего клиента. Таким образом, рассматриваемые договоры отличаются видом расчетного документа (слипы и иные расчетные документы, составленные с помощью банковской карты, или чеки), а также формами безналичных расчетов (по договору о выдаче и использовании банковской карты применяются расчеты платежными поручениями и инкассо, а по чековому договору — только инкассо чеков). ——————————— <4> См.: Агарков М. М. Основы банковского права: Курс лекций. 2-е изд. Учение о ценных бумагах: Научное исследование. М.: БЕК, 1994. С. 127 — 128.
В правовой литературе распространено мнение, что чековый договор имеет несамостоятельный характер. Так, по мнению М. М. Агаркова, чековый договор представляет собой соглашение, дополнительное в отношении того договора, на основании которого клиент имеет в банке в своем распоряжении ту или иную сумму или открытый ему кредит (например, договор банковского счета). Основной договор может и не сопровождаться чековым договором, но чековый договор предполагает наличие основного. Чековый договор является необходимой предпосылкой возникновения отношений по чеку. Такой договор создает обязанность плательщика перед чекодателем оплатить чек, если последний выполнит со своей стороны все условия чекового договора. Чековый договор не порождает каких-либо юридических отношений между чекодержателем и плательщиком и не создает обязанностей банка-плательщика в отношении чекодержателя <5>. Аналогичная позиция у Г. Ф. Шершеневича <6>. Другая точка зрения у С. Н. Ландкофа. Он писал, что обязанность банка оплачивать чек не является результатом особого договора или договора, прозванного чековым, подобно тому, как обязанность трассата не является результатом особого вексельного договора. Обязанность платежа со стороны трассата, если она последним признается, является результатом той сделки, по которой должник-трассат желает произвести расчет с кредитором, чаще всего той купли-продажи, по которой покупатель не заплатил условленной цены. Обязанность банка-плательщика по чеку, если она последним признается, является результатом договора текущего счета <7>. ——————————— <5> См.: Там же. <6> См.: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. М.: Статут, 2003. С. 32; Он же. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. С. 249. <7> См.: Ландкоф С. Н. Торговые сделки. Теория и практика. Харьков, 1929. С. 262.
Представляется, что сегодня поставленная проблема решена Центральным банком РФ. Так, п. п. 7.13 и 7.14 ч. I Положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 г. N 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации» <8> (далее — Положение N 2-П) предусмотрен следующий порядок использования расчетных чеков. Если сфера обращения чеков ограничивается кредитной организацией и ее клиентами, то чеки используются на основании договора о расчетах чеками, заключаемого между кредитной организацией и клиентом. Чеки, выпускаемые кредитными организациями, могут применяться в межбанковских расчетах на основании договоров, заключаемых с клиентами, и межбанковских соглашений о расчетах чеками в соответствии с внутрибанковскими правилами проведения операций с чеками, разрабатываемыми кредитными организациями и определяющими порядок и условия использования чеков. В п. п. 7.15 и 7.16 Положения N 2-П предусмотрено, что межбанковское соглашение о расчетах чеками может предусматривать: ——————————— <8> Вестник Банка России. 2002. N 74.
— условия обращения чеков при осуществлении расчетов; — порядок открытия и ведения счетов, на которых учитываются операции с чеками; — состав, способы и сроки передачи информации, связанной с обращением чеков; — порядок подкрепления счетов кредитных организаций — участников расчетов; — обязательства и ответственность кредитных организаций — участников расчетов; — порядок изменения и расторжения соглашения. Внутрибанковские правила проведения операций с чеками, определяющие порядок и условия их использования, должны предусматривать: — форму чека, перечень его реквизитов (обязательных, дополнительных) и порядок заполнения чека; — перечень участников расчетов данными чеками; — срок предъявления чеков к оплате; — условия оплаты чеков; — ведение расчетов и состав операций по чекообороту; — бухгалтерское оформление операций с чеками; — порядок архивирования чеков. Анализ процитированных выше норм позволяет сделать вывод, что расчеты чеками не могут начаться с момента заключения единственного чекового договора между банком-плательщиком и клиентом-чекодателем, а тем более с заключения договора банковского счета. Расчеты чеками предварительно должны быть тщательно организованы: во-первых, должны быть заключены соответствующие межбанковские соглашения с несколькими кредитными организациями, в соответствии с которыми банки-корреспонденты согласятся принимать чеки его клиентов на инкассо, во-вторых, нужно разработать необходимые локальные акты, в-третьих, следует изготовить бланки чеков, позволяющие на первое время обеспечить потребности чекового оборота. Поэтому, заключая с клиентом чековый договор, банк, с одной стороны, обязуется обеспечить клиенту беспрепятственные расчеты чеками, т. е. гарантирует, что платежная система для расчетов чеками уже создана и надлежаще функционирует, и, с другой стороны, обязуется оплачивать его чеки, соответствующие условиям чекового договора. Традиционно чеки чекодателя, поступившие банку-плательщику, оплачиваются путем списания соответствующих средств с банковского счета чекодателя. Однако нет препятствий для оплаты поступивших чеков аналогично расчетам по кредитной и предоплаченной карте за счет банковского кредита или за счет сумм, предварительно внесенных в банк-плательщик. В этом случае договор банковского счета может вообще не заключаться. Таким образом, чековый договор не является придатком договора банковского счета. Он представляет собой самостоятельный договор, аналогичный договору банковского счета по юридической цели (направленности обязательства на результат) — организация и осуществление безналичных расчетов. Чековый договор отличается от договора банковского счета используемыми формами безналичных расчетов и может отличаться способом предоставления денежного покрытия по расчетам. Он может включать в качестве дополнительного элемента договор счета, но может функционировать и без использования договора счета.
5. Договоры на организацию расчетов иным видом имущества
Сравнительный анализ норм гл. 45 ГК РФ и, например, Положения ЦБ РФ от 16 марта 2004 г. N 253-П «О порядке депозитарного учета федеральных государственных ценных бумаг» <9> (далее — Положение N 253-П) позволяет сделать вывод, что характер обязательств специализированной организации, открывшей клиенту счет депо, аналогичен обязательствам банка по договору банковского счета. ——————————— <9> Вестник Банка России. 2004. N 31.
Положение N 253-П предусматривает несколько счетов депо, открываемых на основании различных договоров счета депо. Предмет этих договоров включает хранение и учет облигаций на соответствующем разделе счета депо. Головной депозитарий и субдепозитарии могут заключать корреспондентские счета депо. В результате складывается платежная система, допускающая возможность перевода облигаций с одного счета на другой. Аналогичный договор, однако с иным названием, предусмотрен Положением о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденным Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-39/пз-н <10> (далее — Положение N 07-39/пз-н), и Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения <11>, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 16 октября 1997 г. N 36 (далее — Положение N 36). ——————————— <10> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 24. <11> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.
В этих положениях договор о хранении, учете и расчетах ценными бумагами назван депозитарным договором. То, что договор счета депо и депозитарный договор — один и тот же договор, становится очевидным в результате анализа текстов указанных нормативных правовых актов. Так, из п. 2.2 Положения N 07-39/пз-н, в частности, следует, что на основании депозитарного договора депозитарий обязан совершать действия по переводу выкупаемых акций со счета депо акционера на лицевой счет эмитента в реестре. Из п. 4.7 Положения N 36 вытекает, что депозитарий вправе становиться депонентом другого депозитария на основании заключенного с ним договора в отношении ценных бумаг клиентов (депонентов), депозитарные договоры с которыми не содержат запрета на заключение такого договора. Пунктом 4.11 Положения N 36 предусмотрено, что ценные бумаги могут быть возвращены клиенту путем их перевода в другой депозитарий. Таким образом, предметом депозитарного договора являются бездокументарные ценные бумаги, а юридической целью заключения таких договоров — учет ценных бумаг и операции по их переводу со счета на счет, т. е. безналичные расчеты. Следовательно, договор счета депо и депозитарный договор являются одним договорным типом, поскольку, во-первых, имеют один и тот же предмет учета — бездокументарные ценные бумаги, и одну и ту же юридическую цель — осуществление безналичных расчетов. В связи с этим имеют все основания для унификации наименования договора. Определенные черты сходства могут быть обнаружены у договора банковского счета с договором обезличенного металлического счета, правовой режим которого урегулирован Инструкцией Банка России от 6 декабря 1996 г. N 52 «О порядке ведения и бухгалтерского учета операций с драгоценными металлами в кредитных организациях» <12>. В отличие от договора банковского счета на обезличенных металлических счетах учитываются не безналичные деньги, а обязательственные права требования клиента к банку, выраженные в весовом количестве драгоценного металла определенного качества. В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации предложено урегулировать только договор банковского вклада в драгоценных металлах. При этом договор обезличенного металлического счета необоснованно оставлен без внимания <13>. ——————————— <12> Вестник Банка России. 1996. N 68. <13> Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. М.: Статут, 2009. С. 138.
Таким образом, все три указанных выше договора имеют много общих черт. Во-первых, они имеют одинаковую юридическую цель. Эти договоры заключаются с целью возложения на профессионального финансового посредника деятельности по организации и осуществлению будущих безналичных расчетов клиента. Во-вторых, эти договоры предусматривают одинаковый механизм предоставления профессиональному финансовому посреднику аванса на предстоящие расходы по осуществлению безналичных расчетов клиента. Такой аванс предоставляется за счет имущества клиента, предварительно переданного профессиональному финансовому посреднику и учитываемого им в виде особого документа — счета отдельно от собственного имущества посредника. В-третьих, предмет всех трех договоров включает также действия профессионального финансового посредника по учету постоянно меняющегося остатка счета клиента, открытого у профессионального финансового посредника (ведение счета). Выполняя обязанность по ведению счета клиента, профессиональный финансовый посредник играет роль кассира своего клиента. Все три указанных выше договора имеют лишь одно отличие — разное по виду имущество клиента, учитываемое на счете клиента, открытого у профессионального финансового посредника. В связи с этим представляется, что правила гл. 45 ГК РФ могут применяться по аналогии закона для регулирования правоотношений по договорам счета депо и договора обезличенного металлического счета постольку, поскольку ее нормы не противоречат специальному законодательству, регулирующему указанные разновидности договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества.
Пристатейный библиографический список
1. Агарков М. М. Основы банковского права: Курс лекций. 2-е изд. Учение о ценных бумагах: Научное исследование. М.: БЕК, 1994. 2. Ландкоф С. Н. Торговые сделки. Теория и практика. Харьков, 1929. 3. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. М.: Статут, 2003.
/»Цивилист», 2011, N 3/
6. Правовая природа договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества
Выше было обосновано, что многие разновидности договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества состоят из элементов различных поименованных и непоименованных договоров. Поэтому определение правовой природы договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества следует проводить по двум направлениям: во-первых, необходимо выяснить правовую природу каждого из элементов указанных договоров в отдельности с учетом того, что в литературе существует соответствующий спор; во-вторых, следует определить, является ли в целом указанный договор смешанным, при том, что основания для такого вывода могут основываться на норме п. 3 ст. 421 ГК РФ. Правовая природа основного элемента договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества. Основным элементом рассматриваемой группы договоров является организационный элемент (организационные правоотношения), который определяет общую правовую цель этого договора (правовой «результат» <1>). Как было установлено выше, общей правовой целью рассматриваемой конструкции является организация будущих безналичных расчетов. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное). —————————————————————— <1> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 320. В настоящей работе данный правовой результат назван «целью сделки», в других работах то же правовое явление имеет иное название, например, «направленность результата» или «направленность обязательства» (Батлер Е. А. Непоименованные договоры. М.: Экзамен, 2008. С. 82).
Выяснение правовой природы основного элемента рассматриваемого договора необходимо начать со следующих отличительных черт этого договорного вида. Во-первых, договор на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества подготавливает заключение его сторонами в будущем неограниченного количества расчетных операций (расчетных сделок), определяет их некоторые общие условия, а также порядок их совершения. Во-вторых, важной особенностью любой разновидности договора на организацию безналичных расчетов является правило об отсутствии у клиента обязанности совершать те расчетные операции, которые согласованы в договоре. Однако клиент вправе обратиться к профессиональному финансовому посреднику с целью совершения необходимой ему расчетной операции. В этом случае расчетная сделка будет совершена на условиях, согласованных в базовом договоре. У профессионального финансового посредника, напротив, всегда существует обязанность произвести безналичные расчеты по требованию клиента на условиях, согласованных в договоре на организацию безналичных расчетов. Таким образом, заключение договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества не обязывает клиента совершать расчетные операции. Однако если расчетные сделки все же будут совершены, то они должны подчиняться общим условиям, согласованным в этом договоре. В-третьих, в результате заключения договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества и совершения на его базе различных расчетных сделок возникает система расчетных договоров, известная как система базового договора и договоров-приложений. Следовательно, договор на организацию безналичных расчетов является рамочным (базовым) договором, а расчетные операции — договорами-приложениями <2>. Поэтому правовой особенностью договора на организацию безналичных расчетов как рамочного договора следует считать порождаемый им ансамбль (систему) базового договора и договоров приложений (расчетных сделок), которые заключаются во исполнение договора на организацию безналичных расчетов, т. е. являются его исполнительскими сделками. ——————————— <2> Под рамочным следует понимать договор, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение (как правило, между теми же сторонами) договоров-приложений, некоторые их условия согласовываются в базовом договоре.
Являясь рамочным, договор на организацию безналичных расчетов обладает всеми правовыми характеристиками базового договора. Он является двусторонне обязывающим, консенсуальным, по общему правилу — безвозмездным, а также носит длящийся характер. Условиями договора на организацию безналичных расчетов является: его предмет (формы и способы безналичных расчетов); общие условия расчетных сделок (стоимость расчетного обслуживания, сроки и порядок их совершения, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение расчетных операций и т. п.); условия, организующие, облегчающие совершение расчетных сделок (порядок составления и представления расчетных документов, порядок использования нетрадиционных видов связи — интернет-банкинг, СВИФТ, платежные терминалы, банкоматы, импринтеры, банковские платежные карты и т. п.); условия об ответственности за нарушение базового договора. Таким образом, содержание любого договора на организацию безналичных расчетов всегда носит комплексный характер. Указанная комплексность договора на организацию безналичных расчетов проявляется двояко. С одной стороны, возникает рассмотренная выше комбинация договора на организацию безналичных расчетов и расчетных сделок, которые направлены на его исполнение. С другой стороны, сам договор на организацию безналичных расчетов содержит комбинацию разнообразных обязательств, которые также образуют комплексную структуру этого соглашения. Так, договор на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества, являясь базовым договором, содержит элементы различных, с точки зрения правовой природы, отношений, поскольку включает не только организационные условия, но и общие условия расчетных сделок. В результате договор на организацию безналичных расчетов может включать, например: организационные элементы, элементы договора поручения, комиссии, агентского договора. Все указанные элементы, за исключением, пожалуй, организационных элементов, составляют общие условия расчетных сделок (договоров-приложений). Указанная выше комплексность договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества все же не дает основания для вывода о его смешанной природе. Любой рамочный договор, в том числе договор на организацию расчетов, всегда включает в себя условия будущих договоров-приложений. Это присуще его природе и составляет его типовую особенность. Поэтому рамочный договор остается договором sui generis независимо от количества и видов общих условий договоров-приложений, которые он предваряет. Таким образом, договор на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества следует квалифицировать как рамочный, базовый договор, а расчетные сделки, совершаемые на его основе, — как его договоры-приложения. Среди известных разновидностей договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества есть один договор, который, как правило, не имеет никаких дополнительных элементов и полностью исчерпывается только что рассмотренным выше организационным элементом. Речь идет о договоре эквайринга, который представляет собой договор на инкассо расчетных документов, составленных с помощью банковской платежной карты. Договор эквайринга подготавливает совершение сторонами в будущем неограниченного количества расчетных операций одного вида — получение платежей, следуемых клиенту (инкассо). Поскольку договор эквайринга направлен не на совершение платежей, а на их получение (инкассо), то для его надлежащего исполнения не требуется ни денежного покрытия по расчетным операциям, ни сложного бухгалтерского учета. Поэтому в указанном договоре отсутствуют элементы договора счета и договора банковского вклада. Зачисление полученных банком-эквайрером денежных сумм может осуществляться на обычный банковский счет торговой организации, открытый на основании договора банковского счета как в банке-эквайрере, так и в другом банке. С этого же счета может выплачиваться вознаграждение банку по совершенным им расчетным сделкам. Договор эквайринга может заключаться торговой организацией как с банком, в котором у нее ранее уже был открыт банковский счет, так и с банком, с которым договор банковского счета никогда не заключался. В последнем случае банк-эквайрер будет вынужден перечислить инкассированные им денежные суммы на расчетный счет торговой организации с помощью обычного платежного поручения. От договора банковского счета договор эквайринга отличается используемыми формами безналичных расчетов (по договору эквайринга применяется только инкассо), способом составления расчетных документов (договор эквайринга предусматривает применение соответствующих технических устройств, включая банковскую платежную карту). Таким образом, договор эквайринга может заключаться независимо от договора банковского счета и не является его разновидностью. Этот договор обслуживает безналичные расчеты с помощью банковских платежных карт, т. е. направлен на организацию безналичных расчетов банковскими картами. Поэтому его также можно включить в число договоров на организацию безналичных расчетов. Правовая природа дополнительных элементов договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества. Особого внимания заслуживает выяснение правовой природы тех разновидностей договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества, которые наряду с традиционными элементами рамочного договора включают ряд дополнительных элементов. Как было указано выше, договор на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества наиболее часто сочетается с элементами договора счета (открытие и ведение банковского счета клиента) и договора банковского вклада (средства на счете). Имущество клиента, учитываемое на счете, представляет собой вклад этого клиента в банк, ведущий счет. Последнее наиболее очевидно применительно к договору банковского счета, который исторически возник из вклада до востребования. Поэтому в дореволюционной правовой литературе и в работах по праву первых лет советской власти договор банковского счета рассматривался как разновидность бессрочного вклада <3>. Однако по действующему законодательству договор банковского счета является поименованным договором, договором sui generis. Применительно к другим разновидностям договора на организацию безналичных расчетов вывод о самостоятельной природе этих отношений не является таким очевидным. ——————————— <3> См.: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. С. 481; Агарков М. М. Указ. соч. С. 71.
Отношения по ведению счета клиента включаются в договор на организацию безналичных расчетов в связи с необходимостью ведения системного учета имущества клиента, который осуществляется в виде особого документа — счета. Эти правоотношения являются разновидностью договора возмездного оказания услуг. Сочетание указанных двух элементов было обнаружено в договоре о выдаче и использовании дебетовой карты, а также может присутствовать в чековом договоре. Аналогичное сочетание элементов при неденежных расчетах имеется в договоре счета депо (депозитарный договор) и договоре обезличенного металлического счета. Однако в последнем случае отсутствует элемент поименованного договора банковского вклада, при том, что вклады клиентуры осуществляются в неденежной форме (бездокументарные ценные бумаги и безналичное золото вместо денежных средств). Поэтому в данном случае можно говорить лишь о появлении в их структуре элемента особого непоименованного договора, аналогичного договору банковского вклада по всем условиям за исключением предмета (материального объекта обязательства). Указанное выше сочетание разнородных элементов внутри договора о выдаче и использовании банковской карты породило появление в литературе доктринального спора о правовой природе этого договора. В настоящее время имеется несколько точек зрения по рассматриваемой проблеме. Согласно точке зрения Банка России такой договор является разновидностью договора банковского счета <4>. Согласно другой точке зрения договор о выдаче и использовании банковской карты является смешанным договором, объединяющим элементы договора банковского счета и договора об осуществлении расчетов по операциям, совершенным с использованием карты <5>. Согласно третьей точке зрения договор о выдаче и использовании банковской карты является самостоятельным непоименованным договором <6>. Представляется, что договор о выдаче и использовании банковской карты не может быть квалифицирован как обычная разновидность договора банковского счета и как смешанный договор, объединяющий элементы особого непоименованного договора и договора банковского счета. Для обоснования такого вывода допустимо предложить следующие аргументы. ——————————— <4> См., напр.: п. 1.5 Положения ЦБ РФ от 24 декабря 2004 г. N 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт». <5> См.: Спиранов И. А. Правовое регулирование и налогообложение операций с банковскими картами. М.: БДЦ-пресс, 2005. С. 90, см. также: Новоселова Л. А. // Банковское право Российской Федерации: Учебник. В 2 т. Особенная часть (глава 12) / Отв. ред. Г. А. Тосунян. М.: Юристъ, 2002. Т. 2. С. 247. <6> См.: Клеченова Е. Г. Правовое регулирование операций с использованием банковских карт: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. С. 11, 76.
Как было установлено выше, в случае выпуска дебетовой, кредитной или дебетово-кредитной карты наряду с договором о выдаче и использовании банковской карты стороны заключают ряд других договоров в разном сочетании (договор банковского счета или кредитный договор). Это объясняется особенностями предоставления банку-эмитенту денежного покрытия по расчетным операциям, произведенным с помощью выпущенных им банковских платежных карт. Нередко на практике указанные договоры объединяются в одном документе. Таким образом, при выпуске кредитной и предоплаченной карты заключение договора о выдаче и использовании банковской карты не сопровождается заключением договора банковского счета. Кроме того, заключение договора о выдаче и использовании банковской карты в указанных случаях не сопровождается открытием какого-либо клиентского счета, которым должен распоряжаться клиент и который предназначен для хранения денежных средств клиента и учета его расчетных операций. Договор о выдаче и использовании банковской карты заключается совершенно самостоятельно в тех случаях, когда заключения договора банковского счета совершенно не требуется. Однако сходство между договором банковского счета и договором о выдаче и использовании банковской карты является очевидным. Договор о выдаче и использовании банковской карты имеет две черты, объединяющие его с договором банковского счета. Во-первых, оба этих договора имеют одну и ту же правовую цель — организация и осуществление будущих безналичных расчетов клиента банка. Поэтому оба этих договора можно отнести к одному договорному типу, разновидностями которого они являются. Во-вторых, эти договоры предусматривают безналичные расчеты одним и тем же имуществом — безналичными деньгами. Последняя особенность отличает эти договоры от договора счета депо и от договора обезличенного металлического счета. Договор о выдаче и использовании банковской карты отличается от договора банковского счета: — видом расчетных операций. Договор банковского счета обязывает банк совершать оба вида расчетных операций: операции по совершению платежей и операции по поручению платежей. Договор о выдаче и использовании банковской карты предусматривает выполнение банком только операций по совершению платежей; — формами безналичных расчетов. Договор банковского счета предполагает использование расчетов платежными поручениями, инкассо, аккредитива, а договор о выдаче и использовании банковской карты — только инкассо и расчетов платежными поручениями; — механизмом совершения безналичных расчетов. Договор банковского счета, как правило, предусматривает необходимость личной явки клиента или его представителя в банк, а безналичные расчеты инициируются путем заполнения традиционных расчетных документов, составленных на бумажном носителе или в электронной форме. Договор о выдаче и использовании банковской карты, как правило, ориентирован на преимущественное совершение расчетных сделок на расстоянии (между отсутствующими) с помощью различных телекоммуникационных систем передачи информации на основании расчетных документов, составленных исключительно с использованием ряда технических устройств (платежных терминалов, импринтеров, банкоматов и банковской платежной карты). Договор о выдаче и использовании кредитной карты и договор о выдаче и использовании предоплаченной карты имеют дополнительные отличия от договора банковского счета. Как следует из изложенного выше материала, помимо общих отличий от договора банковского счета, они различаются способом предоставления денежного покрытия по расчетным операциям (кредит или предварительно внесенные средства). Банковский счет, открываемый во исполнение договора о выдаче и использовании дебетовой карты («карточный счет»), не имеет самостоятельного значения и предназначен исключительно для обслуживания карточных расчетов. Для обоснования указанного вывода рассмотрим, допустимо ли одновременное заключение договора о выдаче и использовании банковской карты и договора банковского счета с целью предоставления банку-эмитенту права списывать суммы по карточным расчетам с обычного банковского счета клиента, открытого на основании договора банковского счета. Технически это возможно, правовых препятствий также не наблюдается, поскольку оба указанных договора будут соответствовать законодательству. Вместе с тем в этом случае правовой режим банковского счета должен включать как карточные расчеты, так и расчеты, совершаемые на основании обычных расчетных документов, как операции по совершению платежей, так и операции по получению платежей от третьих лиц. Однако указанный режим банковского счета на практике обычно не используется по соображениям безопасности и несовместимости со спецификой карточных расчетов (наличие группы так называемых авторизованных платежей). Заключая с клиентом договор банковского счета в указанном случае, банки серьезно ограничивают круг банковских операций, допустимых по такому счету. Они предусматривают, что все расчетные операции должны совершаться клиентом только с помощью банковской платежной карты, использование традиционных расчетных документов на бумажных носителях исключается, а платежи третьих лиц не могут пополнять счет. Рассматриваемые ограничения свидетельствуют об ошибочности избрания сторонами договора банковского счета в качестве правовой формы для отношений по ведению счета клиента, обслуживающего безналичные расчеты на основании договора о выдаче и использовании банковской карты. Все содержание договора банковского счета в указанном случае выхолащивается и сводится только к регулированию отношений по ведению банковского счета клиента (т. е. фактически к договору счета), при том, что круг расчетных операций и порядок их совершения устанавливается другим подписанным сторонами документом, имеющим название «договор о выдаче и использовании банковской карты». Отсюда следует, что договор банковского счета в том виде, в котором он урегулирован в гл. 45 ГК РФ, в данном случае не заключается, а отношения по ведению счета (договор счета) входят в состав договора о выдаче и использовании банковской карты в качестве его дополнительного элемента. Договор счета депо (или депозитарный договор) имеет следующие отличия от договора банковского счета. Во-первых, договор счета депо отличается видом имущества, подлежащего учету на счете (бездокументарные ценные бумаги вместо безналичных денег). Во-вторых, он может заключаться клиентом не только с банком, но и с другой специализированной организацией — депозитарием либо держателем реестра, имеющим лицензию ФСФСР России. В-третьих, имущество, подлежащее учету, представляет собой не обязательственные права требования к лицу, ведущему счет, а, напротив, права требования клиента к третьему лицу, например, эмитенту акций или облигаций. В-четвертых, многие бездокументарные ценные бумаги, учитываемые на счете депо, обычно не могут быть выданы в наличной форме. Вместе с тем нельзя не отметить, что последняя особенность счета депо связана с особенностями правового режима бездокументарных ценных бумаг в Российской Федерации. Аналогичное положение наблюдается в Великобритании. В Австрии, напротив, возникновению остатков на счетах держателей соответствующих ценных бумаг предшествует внесение их эмитентом в наличной форме в организацию, осуществляющую учет и регистрацию всех сделок с указанными ценными бумагами по счетам бухгалтерского учета. Таким образом, количество ценных бумаг, учитываемых на счетах соответствующих держателей, должно соответствовать количеству ценных бумаг в виде документов, переданных на хранение в депозитарий. Следовательно, в Австрии на этих счетах учитываются права требования держателей ценных бумаг к депозитарию в отношении имеющихся у него ценных бумаг соответствующего эмитента. Депозитарий имеет реальную возможность выдать по требованию клиента указанные ценные бумаги в документарной форме. В этом случае учет ценных бумаг по счету сопровождается хранением ценных бумаг в материальной форме. Таким образом, рассмотренные выше договоры не являются разновидностями договора банковского счета. Напротив, договор банковского счета наряду с рассмотренными выше договорами является одноуровневым правовым явлением. Все они являются разновидностями общей правовой конструкции, которая в настоящей работе называется договором на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества. Помимо рассмотренных выше дополнительных элементов, договор на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества может сочетаться, например, с договором займа или с кредитным договором. Отношения по договору займа возникают, например, в случае передачи клиентом банку суммы предоплаты по договору о выдаче и использовании предоплаченной карты в качестве денежного покрытия по будущим расчетным операциям с использованием банковской платежной карты. Аналогичные по характеру правоотношения, складывающиеся, например, в рамках договора о выдаче и использовании дебетовой карты или договора банковского счета, были названы элементом договора банковского вклада. Договор банковского вклада ранее был квалифицирован как разновидность договора займа <7>. Поэтому представляется, что между указанными случаями нет серьезной разницы. Однако имеются отдельные незначительные отличия в порядке бухгалтерского учета переданных клиентом средств. Так, средства, переданные клиентом банку по чековому договору или по договору о выдаче и использовании дебетовой карты, должны учитываться на особом «клиентском» счете, предназначенном для безналичных расчетов. Средства, переданные по договору о выдаче и использовании предоплаченной карты, учитываются на внутрибанковском счете как обычная задолженность банка. Указанные особенности бухгалтерского учета послужили основанием для выбора различной правовой модели для регулирования этих сходных отношений, которая может повлечь различный объем правовой защиты клиента банка. ——————————— <7> См.: Ефимова Л. Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 276.
Элемент кредитного договора может содержаться в договоре на организацию безналичных расчетов, например, в рамках такой его разновидности, как договор о выдаче и использовании кредитной карты. Помимо элементов, указанных выше, договор на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества может также включать иные элементы, которые, однако, не являются необходимыми для существования устойчивых разновидностей этого договора, являются случайными и поэтому в настоящей работе не рассматриваются. Правовая природа договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества в целом. После изучения правовой природы элементов рассматриваемого договора необходимо определить, являются ли указанные договоры смешанными либо для такого вывода нет оснований. Сложность решения указанной задачи серьезно увеличивается, поскольку практически все рассматриваемые договоры, за исключением, пожалуй, договора банковского счета, являются непоименованными. Из п. 3 ст. 421 ГК РФ следует, что смешанным следует считать такой договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Следовательно, любой поименованный договор, который состоит из элементов других поименованных договоров, не может быть признан смешанным. Таким образом, смешанным договором может быть назван только непоименованный договор, состоящий из элементов нескольких поименованных или непоименованных договоров. Отсюда очевидно вытекает, что договор банковского счета является договором sui generis, и поэтому из дальнейшего анализа правовой природы договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества он должен быть исключен. Приведенные выше аргументы не позволяют, однако, признать, что все остальные разновидности договоров на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества обязательно являются смешанными. М. И. Брагинский обоснованно сомневался, что каждый заключенный договор — смешанный, поскольку в нем присутствуют элементы различных договоров или, более точно, содержащихся в законе договорных эталонов <8>. В литературе также была отмечена возможность существования достаточно устойчивых и, что не менее важно, достаточно распространенных элементов соответствующих типов договоров, которые иногда позволяют создать на этой основе особый договор <9>. Следовательно, в определенных ограниченных случаях допустим вывод о самостоятельном характере непоименованного договора, состоящего из элементов нескольких известных или неизвестных договорных типов. Именно такие договоры переходят впоследствии в разряд поименованных договоров sui generis. В этом случае в законодательстве, и прежде всего в Гражданском кодексе РФ, должна появиться соответствующая модель правового регулирования (договорный тип, род). ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное). —————————————————————— <8> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 331. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное). —————————————————————— <9> См.: Там же.
Представляется возможным выделить следующие признаки, позволяющие признать непоименованный договор договором sui generis, несмотря на то, что он состоит из элементов нескольких поименованных договорных конструкций: а) устойчивость сочетания элементов поименованных договоров в составе непоименованного договора; б) повторяемость на практике определенного сочетания элементов в едином договоре в течение длительного времени; в) появление у сочетания разнотипных элементов поименованных (или непоименованных) договоров, соединенных в едином договоре, общего правового «результата», отличного от правового результата (цели сделки) каждого из элементов в отдельности. В качестве общего правового результата допустимо также признание цели доминирующего элемента единого непоименованного договора. Если в конкретном правоотношении, образованном из «осколков» поименованных договоров, будут обнаружены все указанные выше признаки, то такой договор допустимо признать единым правоотношением, а не смешанным договором. Все рассмотренные выше сочетания различных элементов в рамках различных разновидностей договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества являются устойчивыми и в указанном сочетании постоянно воспроизводятся на практике. Каждый из рассмотренных выше дополнительных элементов, за исключением, пожалуй, кредитного договора в договоре на выдачу и использование кредитной карты, утратил свою собственную правовую цель (направленность обязательства на определенный результат). В договорах на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества элементы договора счета и договора банковского вклада до востребования (или договора займа) занимают подчиненное положение по отношению к договору на организацию безналичных расчетов. Так, например, средства, предоставленные клиентом по договору о выдаче и использовании дебетовой карты или чековому договору, переданы в банк не для обеспечения сохранности вложенных в банк денежных средств или получения по ним дохода (что соответствовало бы правовой цели договора банковского вклада), а в качестве денежного покрытия для будущих расчетных операций. Средства, передаваемые клиентами по договору о выдаче и использовании предоплаченной карты, прямо названы предоплатой, т. е. авансом на предстоящие расходы по совершению безналичных расходов. Аналогично действия по ведению счета клиента (договор возмездного оказания услуг) настолько сильно отошли от своего прототипа, что на практике зачастую осуществляются безвозмездно. Отдельные случаи, когда банки включают в договор так называемую плату за ведение счета клиента, нередко воспринимаются практиками как нечто инородное или противозаконное. Поэтому необходимо признать, что на сегодняшний день не только договор банковского счета, но и другие разновидности договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества, которые являются непоименованными, обладают юридическим своеобразием, достаточным для признания их едиными, а не смешанными договорами. Как было установлено выше, общей правовой целью всей образовавшейся конструкции является организация будущих безналичных расчетов. Исключение составляет, пожалуй, только договор о выдаче и использовании кредитной карты, в котором договор на организацию безналичных расчетов сочетается с кредитным договором. В содержании любого договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества имеется обязанность клиента предоставить профессиональному финансовому посреднику возмещение его затрат на осуществление расчетных операций. Средства, полученные в кредит, являются одним из возможных источников финансирования затрат банка, и, следовательно, заключение кредитного договора — один из возможных способов исполнения указанной обязанности. Конструкция кредитного договора, заключенного для обслуживания расчетов с помощью кредитной карты, практически не подвергается никаким изменениям за исключением следующих двух условий. Во-первых, в кредитном договоре появляется условие о так называемом льготном периоде, т. е. о беспроцентном периоде кредитования, что сложилось исторически <10>. Во-вторых, одно из условий рассматриваемого кредитного договора — «цель кредитования» — предопределено договором на выдачу и использование кредитной карты. В этом случае кредит предоставляется с целью последующей оплаты расчетных документов, составленных с помощью банковской платежной карты. ——————————— <10> См.: Спиранов И. А. Указ. соч. С. 8.
Правовая цель кредитного договора совпадает с правовой целью типовой конструкции кредитного договора, урегулированного § 2 гл. 42 ГК РФ, — передача заемщику денег с условием возврата той же суммы денежных средств с обусловленными процентами. Поэтому нет оснований для вывода о том, что в сочетании с договором о выдаче и использовании кредитной карты кредитный договор утратил свою юридическую индивидуальность. Представляется, что в рассматриваемом случае кредитный договор заключается банком и клиентом во исполнение договора о выдаче и использовании кредитной карты. Иными словами договор о выдаче и использовании кредитной карты является рамочным (базовым договором), предусматривающим заключение не только расчетных сделок, но и кредитного договора. Таким образом, кредитный договор является договором-приложением к базовому договору наряду с расчетными сделками, что не противоречит существу рамочного договора, который может предварять заключение разнотипных договоров. Таким образом, кредитный договор в сочетании с договором о выдаче и использовании кредитной карты обладает достаточной юридической самостоятельностью, в связи с чем его не следует считать элементом этого договора. Аналогичным образом следует квалифицировать кредитные правоотношения в рамках договора о выдаче и использовании кредитно-дебетовой карты. Рассмотренные выше дополнительные элементы договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества необходимы для полноценного функционирования договора на организацию безналичных расчетов. Их различные сочетания приводят к появлению тех или иных разновидностей этого договора. Иные элементы, которые могут включаться, действительно, включаются на практике в содержание рассмотренных выше договорных конструкций. Они являются случайными и поэтому в настоящей работе не рассматриваются. Однако такие «гибридные» образования, скорее всего, приведут к появлению подлинно смешанных договоров. Например, в договоре эквайринга может появиться условие, определяющее порядок аренды платежного терминала, переданного банком-эквайрером торговой организации. Смешанная природа такого договора не вызывает сомнения. Проведенный выше анализ показал, что все разновидности договора на организацию расчетов путем передачи безналичного имущества являются едиными договорами. Их родовая конструкция — договор на организацию безналичных расчетов — нуждается в адекватном правовом регулировании на уровне Гражданского кодекса РФ.
Пристатейный библиографический список
1. Агарков М. М. Основы банковского права: Курс лекций. 2-е изд. Учение о ценных бумагах: Научное исследование. 2-е изд. М.: БЕК, 1994. 2. Батлер Е. А. Непоименованные договоры. М.: Экзамен, 2008. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное). —————————————————————— 3. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 320. 4. Ефимова Л. Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. 5. Клеченова Е. Г. Правовое регулирование операций с использованием банковских карт: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. 6. Новоселова Л. А. Банковское право Российской Федерации. Особенная часть: В 2 т.: Учебник (глава 12) / Отв. ред. Г. А. Тосунян. М.: Юристъ, 2002. Т. 2. 7. Спиранов И. А. Правовое регулирование и налогообложение операций с банковскими картами. М.: БДЦ-пресс, 2005. 8. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. М.: Статут, 2003.
