ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ РАЗЛИЧНЫХ ВАРИАНТОВ ПРОДАЖИ БИЗНЕСА СУБЪЕКТАМИ МАЛОГО И СРЕДНЕГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА <1>
А. А. КАФТАННИКОВ
——————————— <1> Данная статья заняла 3-е место во Всероссийском конкурсе научных работ «Право бизнесу».
Кафтанников Алексей Алексеевич, ООО «Юридическая компания «БОВД», старший юрисконсульт.
Исследование вопросов продажи бизнеса субъектами малого и среднего предпринимательства весьма актуально для развития корпоративно-правовых отношений в России. Автором отмечено, что формирование представления о наиболее распространенных и эффективных моделях, используемых для юридического оформления купли-продажи бизнеса в сфере малого и среднего предпринимательства, является базовой целью представленного научно-практического труда. Выводы, изложенные в статье, могут быть использованы в правоприменительной практике.
Ключевые слова: бизнес, покупка, учет, доля, стоимость, договор, актив компании.
Legal problems of different variants of sale of business by subjects of micro and middle entrepreneurship A. A. Kaftannikov
Research of the issues of sale of business by subjects of micro and middle entrepreneurship is topical for development of corporate-law relations in Russia. The author notes that formation of idea on the most common and efficient models used for legal formalization of sale-purchase of business in the sphere of micro and middle entrepreneurship is a basic purpose of this scientific-practice work. The conclusions made in the article may be used in law-application practice.
ВОПРОСЫ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИ ПРИОБРЕТЕНИИ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОРГАНИЗАЦИИ
Следует всегда помнить, что отчуждение-приобретение бизнеса через механизм уступки права на долю в уставном капитале влечет за собой отчуждение-приобретение права на участие в деятельности организации, на балансе которой находится необходимый бизнес. По отношению к приобретению-отчуждению бизнеса (цели) данное правоотношение носит производный (опосредованный) характер, так как объектом уступки является право на участие в деятельности организации, пропорциональное праву на долю в уставном капитале, и только через последнее предоставляет доступ к бизнесу. В Российской Федерации 90% всех юридических лиц открыты в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО). Неудивительно, что в среднем и малом бизнесе подавляющее большинство работающих бизнесов сконцентрировано именно на ООО. С учетом данного обстоятельства вопрос о приобретении акций (долей) будет рассмотрен на примере ООО. В случае приобретения долей инвестор получает возможность участия в управлении компанией либо полный контроль над ней. Как правило, интерес для инвесторов представляют пакеты акций от 50% плюс одна акция и более, хотя при наличии возможности инвестор стремится приобрести стопроцентный пакет акций. Основные преимущества покупки долей как способа приобретения бизнеса: — позволяет установить контроль над компанией в относительно сжатые сроки; — инвестор получает в свое распоряжение функционирующий бизнес в целом, включая полученные компанией лицензии и иную разрешительную документацию; — отсутствует необходимость фиксации всех составляющих приобретаемого бизнеса; — отсутствует необходимость государственной регистрации сделки либо перехода права собственности на объект купли-продажи, реализация долей в уставном капитале не облагается НДС. Д. А. Черепков отмечает, что ради пополнения бюджета налоговые органы могут попытаться переквалифицировать сделку купли-продажи доли в продажу предприятия. Особенно если все 100% долей переданы разом одному лицу. Чтобы исключить вероятность такого развития событий, можно продавать акции по частям, разделив продаваемую долю на несколько пакетов: учредитель фирмы, которая хочет стать новым владельцем предприятия, создает еще 2 — 3 новые фирмы. Им и продаются акции предприятия по частям. Получается, что владеют акциями разные фирмы (а не одно лицо), они не взаимозависимы, так как одна не учреждала другую, а другая — третью <2>. ——————————— <2> Черепков Д. А. Как выгоднее оформить продажу фирмы // Главбух. 2005. N 6.
Возможные риски, связанные с данным способом оформления: 1. Покупка «пустышки». Так, например, произошло с ОАО «МТС» при покупке 51% акций киргизского оператора «Бител», в результате чего компания приобрела лишь «пустую фирму», так как реальные активы были выведены из оператора «Бител». По данной сделке ведутся судебные разбирательства в Высоком суде правосудия о. Мэн. 2. «Скелеты в шкафу». Получив контроль над деятельностью организации, приобретатель приобретает в том числе «историю деятельности организации», которая неразрывно связана с деятельностью именно самой организации как субъекта права. Новый владелец будет отвечать за «историю компании», так как он идентифицируется с владельцем бизнеса — самой компанией, в том числе по налоговым обязательствам фирмы за предыдущие периоды. Сюда же следует отнести возможные неизвестные покупателю забалансовые обязательства. Такое обязательство возникает в случае, когда, например, директор фирмы получает денежные средства от имени фирмы под расписку, в которой гарантирует возврат средств имуществом фирмы. Вполне возможно, что возвращать такой долг придется новому владельцу компании. Чтобы избежать таких рисков, возможно составление дополнительных расписок или отражение в договоре особых условий (см. ниже) <3>. ——————————— <3> Мохов Г. А. Покупка готовой турфирмы // Главбух. Приложение «Учет в туристической деятельности». 2006. N 3.
«ПОДВОДНЫЕ КАМНИ» ПРИОБРЕТЕНИЯ ДОЛИ И ВОЗМОЖНЫЕ ПУТИ ИХ ОБХОДА
1. Учет ограничений на продажу (уступку) доли
Существенная особенность уступки доли выражается в определенных ограничениях такой уступки. Данные ограничения могут принимать форму полного запрета на уступку доли, необходимости получения согласия общества либо участников, преимущественного права остальных участников либо самого общества на приобретение доли. Правовые последствия нарушения положений устава относительно запрета уступки доли, либо получения согласия участников общества на уступку, либо преимущественного права остальных участников общества: новая редакция Закона об ООО предусматривает, что в этом случае участник общества либо само общество вправе потребовать передачи доли обществу (см.: абз. 3 п. 18 ст. 21 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ)) <4>. ——————————— <4> См.: пункт 12 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14; Постановления ФАС Московского округа от 2 мая 2007 г. N КГ-А40/3226-07,2, от 29 января 2007 г. N КГ-А41-13727/06.
На практике можно встретить следующие случаи обхода преимущественного права: 1) дарение минимальной части доли с последующей продажей оставшейся доли; 2) внесение доли в уставный капитал юридического лица с последующей продажей доли в уставном капитале этого юридического лица приобретателю; 3) передача доли в качестве отступного по ранее полученному займу <5>. ——————————— <5> Фатхутдинов Р. С. Уступка доли в уставном капитале ООО: теория и практика: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2009. 184 с.
Еще одно ограничение уступки доли связано с ее оплатой, а именно уступка неоплаченной доли (части доли) запрещена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ)). Данное ограничение введено для того, чтобы не допустить в оборот объекты, формально существующие, но не имеющие реального имущественного содержания <6>. Последствие нарушения данного положения состоит в том, что такая уступка будет недействительной (ничтожной) сделкой, поскольку противоречит требованиям Закона. При этом каких-либо разногласий по этому поводу в судебной практике нет <7>. ——————————— <6> См.: Новоселова Л. А. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. М.: Статут, 2007. С. 214. <7> См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 15 мая 2007 г. N А19-22993/06-Ф02-2688/07; Постановление ФАС Поволжского округа от 22 марта 2007 г. по делу N А57-10549/06.
2. Оформление сделки
Существенные условия договора об уступке доли определяются в главах ГК РФ о соответствующих договорах (купля-продажа, мена, дарение) <8>. А поскольку существенным условием любого договора является его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ), в договоре должно быть согласовано условие о передаваемой доле. Данное условие можно считать согласованным, если указаны: ——————————— <8> См.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12 апреля 2007 г. N Ф04-3920/2006(32878-А03-13).
1) общество, доля в уставном капитале которого подлежит уступке; 2) участник, которому принадлежит уступаемая доля; 3) размер и номинальная стоимость доли. Кроме того, в договоре следует указать действительную стоимость доли. Действующее законодательство не требует включать данное условие в договор. Однако наличие указания на действительную стоимость доли, подтвержденное документально, обеспечит достоверное представление сторон об экономическом состоянии общества и соответственно о реальной экономической ценности доли. Отсутствие же такой информации может привести к злоупотреблениям со стороны недобросовестных продавцов, в частности для признания уступки доли недействительной на основании ст. 179 ГК РФ <9>. В данном случае должна присутствовать та же логика, что и при продаже предприятия, требующая составлять акт инвентаризации и бухгалтерский баланс (ст. 561 ГК РФ). ——————————— <9> См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12 апреля 2007 г. по делу N А79-9413/2004-СК2-8784.
Для подтверждения действительной стоимости доли к договору рекомендуется прилагать бухгалтерский баланс общества за последний отчетный период. Желательно также определить рыночную стоимость чистых активов общества, соответствующих размеру доли. Законодательство не определяет цену доли в качестве существенного условия. Однако цена обязательно должна быть указана в договоре, если уступается доля в ООО, имеющем нескольких учредителей, третьему лицу. Это объясняется тем, что при такой продаже остальные участники общества имеют преимущественное право на покупку доли по цене предложения. Сделка уступки доли должна совершаться в нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ)).
3. Условия договора, защищающие интересы покупателя
Одним из вариантов является процедура внесения покупателем аванса, после чего он получает возможность в течение двух-трех месяцев руководить предприятием. Если доходы, получаемые от бизнеса, оказываются меньше первоначально заявленных, сделка расторгается и покупатель получает аванс обратно <10>. ——————————— <10> Самигулина А. В. Особенности купли-продажи готового бизнеса и нормативного урегулирования купли-продажи предприятия в сфере компьютерной сети Интернет // Право и экономика. 2009. N 5.
Вариацией на ту же тему является разбивка платы за бизнес на части. Первый взнос покупатель делает непосредственно в момент продажи бизнеса. Последующие — поэтапно через определенное время после покупки, их уплата «завязана» на достижении приобретенным бизнесом определенных показателей (яркий пример условия приобретения Сбербанком РФ инвестиционной компании «Тройка Диалог»). Другим вариантом является использование залогового депозита (так называемого эскроу-счета). Схема работает следующим образом. Покупатель вносит оговоренную за продажу бизнеса сумму эскроу-агенту. Продавец бизнеса имеет возможность получить денежные средства от эскроу-агента только при соблюдении заранее оговоренных в договоре условий (соответствия бизнеса определенным параметрам). В случае несоответствия бизнеса оговоренным параметрам эскроу-агент в определенный срок возвращает сумму вклада покупателя <11>. ——————————— <11> Буркова А. Ю. Эскроу-счета: перспективы в российском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1.
4. Также в договоре о продаже бизнеса стоит прописать
Во-первых, ответственность продавца (право на снижение стоимости покупки) на случай, если по итогам налоговой проверки инспекторы доначислят налоги, пени и санкции, а также на случай, если отраженная в учете ООО дебиторская задолженность окажется не подлежащей взысканию («раздутой» по каким-либо причинам). Во-вторых, порядок передачи бухгалтерской документации правопреемнику приобретаемой фирмы <12>. ——————————— <12> Малышев А. Покупка бизнеса: «бумажные» особенности // Консультант. 2006. N 13.
Не стоит забывать и о возможной конкуренции со старым собственником — нелишним будет предусмотреть положения, ограничивающие возможность продавца создавать конкурирующий бизнес после совершения сделки (например, с тем же названием или того же профиля). Следует помнить, что схема по отчуждению-приобретению бизнеса через куплю-продажу доли эффективна только в случае наличия у организации на балансе одного бизнеса, что крайне редко встречается в экономическом обороте. Так, при отчуждении права на долю в уставном капитале ее приобретатель получает право на ознакомление с финансовой, бухгалтерской документацией организации, на балансе которой может быть несколько видов бизнеса, право на участие в управлении делами организации (следовательно, и ведение всех видов бизнеса) посредством права голоса на общем собрании участников, право требовать созыва внеочередного собрания участников, право требовать внесения изменений в повестку дня собраний, право выдвижения кандидатур в управляющие органы. Уступив долю с намерением произвести отчуждение только одного бизнеса, организация сталкивается с тем, что она добровольно пустила приобретателя доли и в другие виды бизнеса. Чтобы не допустить подобной ситуации на практике, организация, обладающая на своем балансе несколькими видами бизнеса, имеющая намерение поделиться с контрагентом одним из них, вынуждена произвести реструктуризацию бизнеса на профильный и непрофильный (которым, как правило, и делится), затем произвести реорганизацию юридического лица (как правило, путем выделения самостоятельных юридических лиц с передачей вновь образованной организации непрофильного бизнеса или путем разделения, когда стоимость непрофильного бизнеса равна или превышает стоимость профильного). Только после этого бизнес готов к отчуждению. В этом случае имеет смысл обратиться к покупке предприятия как имущественного комплекса <13>. ——————————— <13> Суевалов М. С. Приобретение-отчуждение бизнеса: правовое регулирование // Право и экономика. 2007. N 9.
ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ РАЗЛИЧНЫХ ВАРИАНТОВ ПРОДАЖИ БИЗНЕСА СУБЪЕКТАМИ МАЛОГО И СРЕДНЕГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА <14>
——————————— <14> Данная статья заняла 3-е место во Всероссийском конкурсе научных работ «Право бизнесу».
Сделки по купле-продаже бизнеса как целостного, функционирующего механизма являются неотъемлемым элементом любой рыночной экономики. Переход бизнеса из рук в руки является механизмом, который должен обеспечивать подвижность, пластичность экономики, позволять производить безболезненный, без остановки производственных и технологических процессов, переход от менее эффективных собственников к более эффективным. Однако по статистике только 40% сделок по приобретению бизнеса могут быть признаны успешными с точки зрения покупателей. Остальные 60% сделок приводят к потере стоимости инициировавших их компаний или приобретенного бизнеса <15> (в данном случае не являются исключением даже такие мировые гиганты, как Google, Sony, General Motors и т. д.). ——————————— <15> Кислов Д. В. Как продать или купить бизнес. Бератор-Паблишинг, 2008. С. 47.
Данное обстоятельство свидетельствует о сложности как этапа планирования, оценки перспектив будущей сделки по приобретению бизнеса, так и этапа реализации, т. е. оформления и исполнения такой сделки. И если даже крупнейшие корпорации мира, имеющие в своем распоряжении целые штаты собственных юристов и внешних консультантов, испытывают порой трудности при осуществлении сделок по покупке бизнеса, то риски малого и среднего бизнеса, не обладающих такими ресурсами, в подобных сделках на порядок выше. Цель данной статьи — дать собственникам малого и среднего бизнеса представление о наиболее распространенных и эффективных моделях, используемых для юридического оформления купли-продажи бизнеса в сфере малого и среднего предпринимательства, их плюсах и минусах; о целесообразности выбора той или иной модели в зависимости от ситуации и о мерах, позволяющих снизить риски при покупке бизнеса. Основной интерес при приобретении бизнеса, как правило, представляют: — недвижимое имущество или право аренды; — наработанная база постоянных клиентов; — наработанные связи с поставщиками; — коллектив профессионалов; — торговое и производственное оборудование и товарные остатки; — интеллектуальная собственность (товарный знак, патенты, ноу-хау и т. п.); — лицензии и разрешения. В зависимости от того, какие активы представляют наибольший интерес, строится схема передачи контроля над бизнесом <16>. ——————————— <16> Россол С. Покупка бизнеса: юридические тонкости // Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ. 2009. N 6.
Выбор того или иного способа приобретения существующего бизнеса зависит также от таких факторов, как: — техническая сложность осуществления сделки, сроки и стоимость реализации; — обеспечение непрерывности производства в результате сделки; — целесообразность перехода к инвестору связанных с предприятием обязательств; — сохранение налаженной системы сбыта, поставщиков и партнеров; — налогообложение сделки. Существует несколько основных путей приобретения существующего бизнеса, которыми может воспользоваться инвестор: 1) приобретение базовых активов компании; 2) реорганизация юридического лица в форме слияния либо присоединения; 3) приобретение акций (долей в уставном капитале) организации; 4) покупка предприятия как имущественного комплекса <17>. ——————————— <17> См.: Пушкин А. В. Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации. М.: Юрист, 2007.
ПРИОБРЕТЕНИЕ БАЗОВЫХ АКТИВОВ КОМПАНИИ
Приобретение базовых активов подразумевает под собой покупку основных средств, которые обеспечивают функционирование приобретаемого бизнеса. В число базовых активов могут входить: — недвижимость (в том числе земельные участки); — оборудование и иное движимое имущество; — нематериальные активы (патенты, товарные знаки, ноу-хау и т. п.). Обычно основным активом выступает недвижимое имущество, но им может быть и право на товарный знак, и оборудование, а также иные права и вещи, составляющие основу бизнеса. Чаще всего основу деятельности предприятия составляет недвижимое имущество. С переходом прав собственности на земельные участки, здания и строения компании переходит и контроль над ее деятельностью. Отличительной чертой такого способа покупки бизнеса является то, что в этом случае покупатель становится собственником основных средств, не обремененных обязательствами, взятыми на себя прежним владельцем. Таким образом минимизируются риски, связанные с деятельностью прежнего собственника и обстановкой на предприятии. В распоряжение инвестора переходит только необходимое ему имущество. Покупка имущества осуществляется путем заключения между сторонами договора купли-продажи. В случае покупки недвижимости переход права собственности на объект недвижимого имущества подлежит регистрации в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Право собственности на недвижимость возникает у приобретателя с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр прав (ЕГРП). Порядок передачи исключительных прав на товарный знак (уступки товарного знака) регулируется Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Передача прав на товарный знак возможна по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака) либо по лицензионному договору. Данные договоры подлежат регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент). Без регистрации указанные договоры считаются недействительными <18>. ——————————— <18> Порядок регистрации договоров установлен Правилами регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утв. Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64.
Основные недостатки приобретения базовых активов компании: — необходимо самостоятельно заключать контракты с поставщиками и партнерами, нарабатывать клиентскую базу, нанимать персонал; — необходимо самостоятельно получать требуемые лицензии и иную разрешительную документацию; — за пределами сделки остаются деловая репутация и доброе имя компании — прежнего владельца бизнеса <19>. ——————————— <19> Пушкин А. В. Указ. раб.
Следует признать, что такой вариант можно назвать приобретением бизнеса лишь с натяжкой, потому что, по сути, покупается лишь конкретная производственная линия, технология и т. п., а не функционирующий бизнес. Оформление сделки по приобретению работающего бизнеса подобным образом весьма чревато — существует серьезный риск получить вместо полноценного бизнеса только производственную составляющую — описанное в договоре имущество и ничего более. И никаких претензий предъявить не удастся, ведь договор исполнен надлежащим образом, поименованное в нем имущество передано покупателю.
РЕОРГАНИЗАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Среди предусмотренных законодательством способов реорганизации юридических лиц для цели приобретения бизнеса могут быть использованы два: слияние и присоединение. При слиянии компаний происходит объединение активов двух или более юридических лиц, которые переходят в распоряжение вновь созданного юридического лица. Существование реорганизованных юридических лиц при этом прекращается. При присоединении одна или несколько компаний, существование которых прекращается, полностью входят в состав другого юридического лица, которое становится правопреемником всех их прав и обязанностей. Реорганизация представляет собой особый способ образования новых и прекращения деятельности действующих юридических лиц, в основе которого лежит принцип универсального правопреемства, т. е. перехода всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его правопреемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса. Осуществление реорганизации — это длительный и сложный процесс, для успешного завершения которого необходимо учитывать множество юридических, организационных и финансовых тонкостей, четко определять этапы и сформировать тщательно продуманный график реорганизации. В зависимости от величины объединяемых активов процесс реорганизации может занять от нескольких месяцев до полутора лет. На практике оформление продажи бизнеса через слияние или присоединение происходит нечасто, поскольку в чистом виде не предполагает каких-либо выплат владельцу присоединяемого бизнеса, он лишь получает долю во вновь образованной компании. Хотя возможны и варианты с выплатой какого-либо «отступного» за поглощение и иных гарантированных выплат. Однако все равно предполагается, что хотя бы часть финансового представления за бизнес предоставляется в виде акций (долей) в новом, реорганизованном бизнесе. И очень немногие продавцы готовы пойти на такие условия. Получается, что два первых варианта оформления покупки бизнеса из четырех имеют существенные ограничения на их эффективное использование и могут быть использованы для оформления продажи бизнеса в крайне ограниченном количестве случаев. В наибольшей же степени отражают специфику предмета купли-продажи бизнеса и представляют наибольший интерес такие варианты оформления, как продажа предприятия как имущественного комплекса и продажа акций (уступка долей). На них мы и остановимся более подробно.
ПОКУПКА ПРЕДПРИЯТИЯ КАК ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА
При покупке предприятия как имущественного комплекса в составе объекта покупки к инвестору переходят не только активы, но и связанные с данным предприятием обязательства. В соответствии со ст. 132 Гражданского кодекса РФ предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Основным преимуществом данного способа покупки бизнеса является то, что состав приобретаемого предприятия и составляющих его элементов определяется соглашением сторон. Стороны в зависимости от поставленных целей определяют целесообразность и необходимость включения в предмет сделки того или иного имущества: недвижимости, оборудования, нематериальных активов, обязательств. Если иное не предусмотрено договором, к покупателю переходят права обозначения, индивидуализирующие данное предприятие: право на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации, как принадлежащие продавцу, так и полученные им на основе лицензионного соглашения. Если имущество, которое является необходимым и достаточным для осуществления предприятием той деятельности, для которой оно предназначено, будет указано в договоре продажи предприятия, то остальное имущество, в том числе имущественные права, а также долги предприятия передаются покупателю независимо от того, поименованы они в договоре купли-продажи предприятия либо в приложениях к нему или нет <20>. ——————————— <20> Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е. А. Павлодский, Т. Л. Левшина. М.: Статут, 2008.
Однако у данного способа имеются свои недостатки: — к покупателю не переходят права, полученные продавцом на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью <21>; ——————————— <21> Суевалов М. С. Купля-продажа предприятия как основная форма отчуждения-приобретения бизнеса // Юрист. 2007. N 7.
— сложная процедура приобретения; — необходимость найма персонала, заключения договоров с поставщиками, покупателями; — продажа предприятия облагается НДС. Порядок купли-продажи этого сложного объекта устанавливает параграф 8 гл. 30 Гражданского кодекса. Договор заключают составлением одного документа (п. 1 ст. 560 ГК). Перед тем как разработать условия соглашения, нужно оформить необходимые документы. Это акт о результатах инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости фирмы, перечень всех долгов и обязательств предприятия с указанием сумм, сроков, наименования кредиторов (ст. 561 ГК). Все эти документы идут приложением к договору, который считается заключенным с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 560 ГК). Отличительной особенностью купли-продажи предприятия является то, что с продажей предприятия производится уступка прав требования продавца и перевод его долгов на покупателя. В связи с этим кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора купли-продажи. В случае если кредитор не согласен на перевод долга, он вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 февраля 2004 г. N Ф03-А73/04-1/32, Постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2004 г. N КА-А40/8486-04-П). Если стороны не уведомили кредиторов о продаже предприятия, они вправе предъявить указанные требования в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора. Что касается долгов, связанных с работой предприятия, которые не были указаны ни в договоре продажи предприятия, ни в акте приема-передачи, то из п. 3 ст. 565 ГК следует, что данные долги переходят к покупателю. Покупатель при этом в лучшем случае вправе требовать уменьшения покупной цены, а в худшем случае (если продавец докажет, что покупатель знал об этих долгах до заключения договора продажи предприятия) не имеет никаких прав (см. п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 ноября 1997 г. N 21 «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости») <22>. ——————————— <22> Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е. А. Павлодский, Т. Л. Левшина. М.: Статут, 2008.
При этом перевода задолженности по налоговым обязательствам при продаже предприятия не происходит <23>. ——————————— <23> Самигулина А. В. Договор купли-продажи предприятия в российском гражданском праве и иные формы перехода прав на предприятие // Право и экономика. 2009. N 4.
Передача предприятия от продавца к покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются: — данные о составе предприятия; — сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия; — сведения о выявленных недостатках переданного имущества; — перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. С момента подписания передаточного акта на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, входящего в состав предприятия. Право собственности на предприятие п ереходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права. В договоре продажи предприятия могут быть предусмотрены особые условия, например сохранение профиля ранее действующего предприятия в течение определенного срока или обязанность модернизации предприятия на условиях, предписанных договором. В этом случае данные условия договора являются существенными, а при их несоблюдении договор может быть расторгнут в судебном порядке и применена двусторонняя реституция (Постановление ФАС Московского округа от 13 августа 2002 г. N КГ-А41/5248-02) <24>. ——————————— <24> Самигулина А. В. Договор купли-продажи предприятия в российском гражданском праве и иные формы перехода прав на предприятие // Право и экономика. 2009. N 4.
РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИЯТИЯ КАК ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА
Согласно п. 3 ст. 560, п. 1 и 2 ст. 564 ГК РФ государственной регистрации подлежит как договор продажи предприятия, так и право собственности на него. Договор продажи предприятия считается заключенным, а право собственности перешедшим к покупателю с момента такой регистрации. Если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на него переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю. В состав имущественного комплекса зачастую входят отдельные объекты недвижимости. Переход прав на предприятие приводит соответственно к смене собственника этих помещений (п. 2 ст. 22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», далее — Закон N 122-ФЗ). Поэтому одновременно с регистрацией договора купли-продажи предприятия регистрируется и переход права собственности на недвижимость. Государственная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс производится Федеральной регистрационной службой г. Москвы (ст. 22 Закона N 122-ФЗ и п. 2 Правил внесения записей, утвержденных Приказом Минюста России от 4 марта 2005 г. N 16). Права на объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса, подлежат государственной регистрации по месту нахождения данных объектов (в территориальном органе ФРС) на основании п. 1 ст. 22 Закона N 122-ФЗ. При этом в отношении отдельных объектов недвижимости, входящих в состав этого предприятия, государственная регистрация не осуществляется; в ЕГРП запись о новом собственнике объектов недвижимости вносится на основании данных регистрации предприятия в целом как имущественного комплекса <25>. ——————————— <25> Никитина В. Ю. Покупка и продажа предприятия: гражданско-правовые основы сделки // Налоговый вестник. 2009. N 9.
Обратите внимание, если в состав предприятия как имущественного комплекса входит товарный знак, данный договор также подлежит регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатенте) как смешанный договор, содержащий элементы договора о передаче исключительного права.
