НОВЫЕ ГАРАНТИИ РОССИЙСКИМ ИНВЕСТОРАМ ЗА РУБЕЖОМ: СТРАХОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИЙ ОТ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ И ПОЛИТИЧЕСКИХ РИСКОВ
А. А. РОДИН
Родин Артем Алексеевич, кандидат юридических наук, магистр юриспруденции, адвокат, преподаватель кафедры международного права юридического факультета Российского университета дружбы народов. Специалист по государственно-частному партнерству, проектному финансированию, взаимодействию международного и внутригосударственного права. Свободно владеет английским и немецким языками. В 2007 г. с отличием окончил магистратуру юридического факультета Российского университета дружбы народов по специальности «Международное право». В 2011 г. защитил диссертацию на соискание ученой степени кандидата юридических наук на тему «Взаимодействие международного и внутригосударственного права в правовом регулировании государственно-частного партнерства». Автор монографии «Правовое регулирование государственно-частного партнерства. Взаимодействие международного и внутригосударственного права» (2011), а также ряда статей: «Практические возможности реализации проектов государственно-частного партнерства по Российскому законодательству» (Право и экономика. 2011. N 5); «New Russian Legislation on Public Private Partnerships in Public Utilities» (European Public Private Partnerhship Law Review. 2010. 4); «Государственно-частное партнерство в сфере коммунальной инфраструктуры: изменения законодательства» (Хозяйство и право. 2010. N 11); «Концессионные соглашения и их влияние на возможности реализации проектов государственно-частного партнерства в сфере коммунальной инфраструктуры: последние изменения законодательства РФ» (Право и экономика. 2010. N 10); «Правовая природа соглашения о государственно-частном партнерстве: соотношение международного и внутригосударственного права» (Евразийский юридический журнал. 2010. N 9(28)); «Страхование иностранных инвестиций и институт суброгации: взаимодействие международного и внутригосударственного права» (Международное право. 2009. N 4 (40)).
Статья посвящена новеллам российского нормативно-правового регулирования в сфере защиты российских инвестиций за рубежом. В статье исследуются объект, условия и преимущества механизма страхования иностранных инвестиций, осуществляемых российскими инвесторами за рубежом, от коммерческих и политических рисков.
New securities for Russian investors abroad: guaranteeing foreign investments from commercial and political risks A. A. Rodin
The article is devoted to the new Russian legal regulation on protection of Russian investments abroad. The article analyses subject-matter, conditions, and advantages of an investment guarantee mechanism used for protecting foreign investments of Russian investors from commercial and political risks.
6 декабря 2011 г. вступило в силу Постановление Правительства Российской Федерации от 22 ноября 2011 г. N 964 «О порядке осуществления деятельности по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и политических рисков» (далее — Постановление).
Согласно Постановлению деятельность по страхованию в качестве страховщика будет осуществляться специально созданным Внешэкономбанком открытым акционерным обществом (далее — Общество). До принятия Постановления Внешэкономбанком на основании Постановления Правительства РФ от 19 февраля 2008 г. N 100 «О порядке осуществления государственной корпорацией «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» страхования экспортных кредитов от коммерческих и политических рисков» (признано утратившим силу п. 3 Постановления) было организовано предоставление гарантий по экспортным операциям российских предприятий. Деятельность Внешэкономбанка ограничивалась осуществлением гарантийной поддержки экспорта промышленной продукции и услуг, что позволяло российским экспортерам участвовать в экспортных проектах в тех странах, которые характеризуются высоким уровнем политического риска, в которых имеются объективные препятствия для реализации контрактов, а также там, где не представлены российские коммерческие банки, в частности, в Ливии, Иране, Сирии, Алжире, Мексике, Венесуэле, Узбекистане и др. <1>. ——————————— <1> Согласно данным с официального сайта ВЭБ: http://www. veb. ru/strategy/support/export.
Постановлением (п. 1) утверждены Правила осуществления деятельности по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и политических рисков (далее — Правила), которые устанавливают принципы страховой деятельности общества. В соответствии с Правилами инвестициями признаются следующие объекты: денежные средства; ценные бумаги; иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Согласно Правилам могут быть застрахованы риски в связи с осуществлением инвестиционной деятельности, определяемой Правилами как «…вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта». Договор страхования (сострахования) с обществом (страховщиком) в качестве страхователя могут заключать: российский инвестор — осуществляющее инвестиционную деятельность за пределами территории Российской Федерации юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, или его дочернее общество (в том числе созданное в соответствии с законодательством иностранного государства) либо физическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя (далее — российский инвестор); иностранное юридическое лицо, имеющее имущественный интерес, прямо или косвенно связанный с осуществлением Российским инвестором инвестиционной деятельности за пределами Российской Федерации; российская кредитная организация — кредитная организация, созданная в соответствии с законодательством Российской Федерации (в первую очередь банки), а также Внешэкономбанк, предоставившие или намеревающиеся предоставить финансовую поддержку, прямо или косвенно связанную с осуществлением Российским инвестором инвестиционной деятельности за пределами Российской Федерации; иностранная кредитная организация — юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством иностранного государства, осуществляющее выдачу кредитов в качестве одного из основных видов своей деятельности, действующее в соответствии с законодательством иностранного государства и имеющее соответствующее разрешение или лицензию, предоставившее финансовую поддержку иностранному юридическому лицу в целях исполнения таким иностранным юридическим лицом своих обязательств по договору (контракту), заключенному с российским инвестором. Объектами страхования являются имущественные интересы страхователей, связанные с возможными убытками вследствие реализации предпринимательских и (или) политических рисков, возникающими в процессе осуществления или подготовки к осуществлению сделок, связанных с осуществлением инвестиционной деятельности за пределами территории Российской Федерации. Такими сделками, в частности, могут быть: осуществление инвестиционной деятельности за пределами территории Российской Федерации, включая: — взносы в уставный капитал (в том числе уставный капитал дочерних и зависимых обществ); — инвестиции в производство товаров, разработку технологий, приобретение лицензий, авторских прав и услуг, связанных с подготовкой проектов, управлением проектами; а также — инвестиции в форме предоставления российскими инвесторами займов и кредитов своим аффилированным лицам либо обеспечения исполнения обязательств аффилированных лиц в целях получения ими займов и кредитов; — обеспечение исполнения обязательств, связанных с осуществлением инвестиционной деятельности за пределами территории Российской Федерации; — предоставление финансовой поддержки иностранным государствам, а также центральным банкам, банкам, государственным и частным компаниям и предприятиям в иностранных государствах, когда такая финансовая поддержка связана с осуществлением экспорта российских товаров (работ, услуг) и (или) осуществлением инвестиционной деятельности за пределами территории Российской Федерации; Возмещаемая обществом страховая стоимость — это размер убытков инвестора в результате наступления страхового случая (реализации застрахованного риска). Лимит страховой ответственности (страховая сумма) предусматривается конкретным договором страхования. Однако страховая сумма по договору страхования не может превышать 90% страховой стоимости инвестиции при страховании предпринимательских рисков и 95% страховой стоимости при страховании политических рисков. Для российских инвесторов важно, что расчет и уплата страховой премии и страхового возмещения осуществляются в валюте инвестиционного договора. Общество в соответствии с Правилами осуществляет страхование от наступления следующих предпринимательских рисков, не связанных с действиями (бездействием) иностранных государств: официально признанная либо фактическая неплатежеспособность должника и (или) его гаранта; неисполнение должником и (или) его гарантом обязательств по застрахованной сделке, кроме неосуществления платежа в пользу кредитора, если это прямо предусмотрено в договоре страхования и правилах страхования; необоснованный отказ должника от исполнения своих обязательств, в том числе отказ от осуществления платежей, необоснованное приостановление исполнения или расторжение договора. Кроме того, общество страхует наступление следующих политических рисков, связанных с действиями (бездействием) иностранных государств (суверенных должников): 1) необоснованный отказ суверенного должника и (или) должника, получающего государственную поддержку, и (или) их гаранта от исполнения своих обязательств, в том числе отказ от осуществления платежей, необоснованное приостановление исполнения или расторжение договора; 2) неисполнение суверенным должником и (или) должником, получающим государственную поддержку, и (или) их гарантом иных обязательств по застрахованной сделке, кроме неосуществления платежа в пользу кредитора; 3) вмешательство иностранного государства, в том числе действия или решения иностранного государства, или государственного органа, или иного государственного образования, которое: а) приводит к национализации, экспроприации, конфискации без равноценного возмещения или к иным действиям со стороны такого иностранного государства, причиняющим ущерб российскому инвестору, или иностранным юридическим лицам, аффилированным по отношению к российскому инвестору; б) распространяется на инвестиционную деятельность за пределами территории Российской Федерации посредством одностороннего изменения условий договоров и соглашений о защите или осуществлении инвестиций; в) изменяет договорные обязательства, принятые иностранными государствами в рамках структурированного финансирования; г) приводит к изменениям в нормативных правовых актах, на основании которых планировалось осуществление инвестиций; 4) мораторий, т. е. отсрочка исполнения обязательств, установленная на основании закона иностранного государства, объявленная государством должника, государством должника, получающего государственную поддержку или иностранным государством, в котором осуществлены инвестиции либо учреждено иностранное юридическое лицо; 5) невозможность или задержка перечисления денежных средств, подлежащих уплате по договору по любым основаниям, возникающим в связи с исполнением застрахованной сделки, вследствие событий политического характера, экономических проблем, законодательных или административных мер за пределами территории Российской Федерации; 6) принятие в иностранном государстве, в котором осуществлены инвестиции, законодательных актов, в соответствии с которыми признается надлежащим погашением долга осуществление должниками платежей, которые на дату перечисления средств уже не покрывают (в том числе вследствие колебаний обменных курсов) сумму долга, рассчитанную в валюте обязательств, возникающих из осуществления инвестиционной деятельности за пределами территории Российской Федерации; 7) обстоятельства непреодолимой силы, возникшие за пределами территории Российской Федерации, в том числе боевые и военные действия, военные маневры или иные подобные мероприятия, гражданские войны, забастовки, народные волнения, беспорядки массового характера, если их последствия не застрахованы иным образом. В соответствии с международной практикой страхования иностранных инвестиций п. 34 Правил установлено правило о суброгации, согласно которому «…к обществу, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования». При этом п. 35 Правил предусматривает правила применения механизма суброгации. Так, договоры страхования должны предусматривать: обязанность страхователя передать обществу все документы и доказательства и сообщить ему все сведения, необходимые для осуществления обществом перешедшего к нему права требования; условие о том, что в случае, если страхователь отказался от своего права требования к лицу, ответственному за убытки, возмещенные обществом, или осуществление этого права стало невозможным по вине страхователя, общество освобождается от выплаты страхового возмещения полностью или в соответствующей части и вправе потребовать возврата излишне выплаченной суммы возмещения. Кроме того, права требования, перешедшие к обществу в порядке суброгации, согласно п. 36 Правил могут по инициативе общества быть переданы Министерству финансов Российской Федерации на основании договора уступки прав требования по обязательствам, перешедшим к обществу. Очевидно, такая ситуация может сложиться, если общество не будет иметь возможности взыскать убытки с причинителя вреда, например, ввиду суверенитета иностранного государства. В таком случае требования к причинителю вреда сможет предъявлять на межгосударственном уровне Министерство финансов РФ как орган исполнительной власти Российской Федерации.
Принятое в России Постановление и мировая практика страхования инвестиций
Необходимость принятия Постановления обусловлена тем, что сегодня деятельность российских предприятий за рубежом не ограничивается экспортными операциями, развивается их инвестиционная активность в других странах. При этом иностранные инвестиции подвержены как традиционным для предпринимателей коммерческим рискам, так и политическим рискам. К политическим рискам относятся риски причинения ущерба инвестициям в результате событий политического характера: военных действий или гражданских беспорядков, национализации или других открытых и скрытых форм принудительного изъятия иностранной собственности. С точки зрения законодательства большинства стран такие события, как правило, квалифицируются в качестве обстоятельств непреодолимой силы, что делает затруднительным защиту от этих рисков. Так, традиционные для минимизации рисков возможности по страхованию рисков в данном случае ограничены в связи с тем, что согласно законодательству большинства стран мира, в том числе ст. 964 Гражданского кодекса Российской Федерации [1], действие обстоятельств непреодолимой силы освобождает страховщика от выплаты страхового возмещения страхователю. В то же время решение проблемы выплаты компенсации на уровне отношений иностранного инвестора и государства, принимающего инвестиции, является сложным исходя как из расчета суммы компенсации, так из урегулирования возможных в этих случаях разногласий. Как показывает практика, государство, принявшее меры по национализации, и инвестор редко приходят к согласию относительно оценки стоимости инвестиций. В связи с изложенными обстоятельствами и учитывая мировые объемы иностранных инвестиций, начиная с 50-х гг. XX в. в мире сложилась практика создания государственных и межгосударственных механизмов страхования иностранных инвестиций, призванных выполнять функцию по защите инвесторов от политических рисков и тем самым способствовать инвестированию национальных предприятий за рубежом. Так, в США была создана Корпорация по зарубежным частным инвестициям (OPIC); в Канаде — Корпорация развития экспорта (EDC); во Франции — Французская компания страхования внешней торговли и Французский банк для внешней торговли. Кроме того, возникли международные организации по страхованию иностранных инвестиций, создаваемые и действующие как на региональном, так и на универсальном уровне. Так, к региональным международным организациям относится, например, Европейское агентство по гарантиям инвестиций, созданное в 1993 г. и осуществляющее страхование некоммерческих рисков, включая риски, связанные с ограничениями, вводимыми в рамках валютного регулирования, ограничивающими права инвесторов в том, что касается репатриации прибыли, а также риски, связанные с введением чрезвычайных налогов. Другим примером региональной организации является Межарабская корпорация по гарантированию инвестиций и экспортному кредитованию (МКГИ), в которую входят более 20 членов, в том числе Алжир, Саудовская Аравия, Египет, ОАЭ, Катар, Марокко, Судан, Сирия и т. д. МКГИ страхует также некоммерческие риски (экспроприация, национализация, запрет на конвертацию и трансферты, военные действия, внутренние беспорядки) инвестиций из других стран на основании договора между инвестором и МКГИ. Помимо региональных организаций по страхованию инвестиций существует также действующее в рамках Всемирного банка Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций, созданное согласно Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. Как показывает международная практика, при страховании инвестиций от некоммерческих рисков соответствующие организации должны иметь статус государственной или международной межправительственной организации, которая действует от имени и по поручению государства — экспортера капитала. В таком случае вопрос выплаты государством, ответственным за причинение ущерба иностранному инвестору, компенсации страховщику перестает быть предметом регулирования исключительно внутригосударственного, частного права и становится предметом регулирования международного права, что позволяет упростить решение вопроса о выплате компенсации в силу действующих двусторонних договоров о защите инвестиций. Российская Федерация, принимая указанное Постановление в целом, действует в соответствии с мировой практикой. Так, практически в каждом двустороннем договоре о взаимном поощрении и защите капиталовложений, заключенном Российской Федерацией, содержатся условия, сходные со следующими условиями из Соглашения Российской Федерации с Японией 1998 г.: «Если одна Договаривающаяся Сторона или уполномоченное ею агентство производит платеж любому инвестору этой Договаривающейся Стороны в порядке возмещения, гарантии или в рамках договора страхования, оформленного в соответствии с законодательством этой Договаривающейся Стороны в отношении капиталовложений и доходов на территории Договаривающейся Стороны, то такая другая Договаривающаяся Сторона признает передачу первой Договаривающейся Стороне или уполномоченному ею агентству любого права и требования такого инвестора в отношении таких капиталовложений и доходов, в счет которых такой платеж был произведен, и суброгацию с первой Договаривающейся Стороной или уполномоченным ею агентством в отношении любого требования или основания для действия такого инвестора, возникшего в связи с этим». В некоторых международных договорах о защите капиталовложений содержатся условия, которые предусматривают страхование иностранных инвестиций. Например, в Соглашении России с Канадой (п. 1 ст. 8) говорится, что «…если Договаривающаяся Сторона или ее компетентный орган производят платеж любому из своих инвесторов, в силу договора о гарантии или страховании капиталовложения другая Договаривающаяся Сторона будет признавать законность передачи этой Договаривающейся Стороне или ее компетентному органу всех принадлежащих инвестору прав». В соответствии с п. 2 ст. 8 данного Соглашения к Канаде после исполнения договора страхования переходят «…право на соответствующие капиталовложения и связанные с ними доходы, а также все другие права, которыми обладает инвестор». Аналогичные положения содержатся в соглашении с Нидерландами. Когда в договаривающемся государстве действует национальная система страхования инвестиций за рубежом, условия договора о защите капиталовложений о суброгации предусматривают, что передача прав инвестора государству происходит в момент исполнения государством своих обязанностей страховщика по договору страхования со своим инвестором или когда государство произведет выплату в силу данной им гарантии своему инвестору (п. «а» ст. 2 Соглашения России с США). Таким образом, приняв Постановление и утвердив Правила страхования, Российская Федерация восполнила существовавший пробел, выражавшийся в отсутствии национальной системы страхования иностранных инвестиций российских предприятий. Такие системы давно сложились и успешно функционируют во многих развитых странах мира. К настоящему моменту сложились необходимые для успешной работы этой системы международно-правовые предпосылки, выражающиеся в условиях многочисленных двусторонних соглашений о защите инвестиций, участницей которых является Россия, которые признают суброгацию (уступку) прав требования от инвестора к страховой организации. Создание этой системы внесет ощутимый вклад в развитие инвестиций российских предприятий как малого, среднего, так и крупного бизнеса в различных странах мира.
Список литературы
1. Гражданский кодекс Российской Федерации // СПС «КонсультантПлюс».
