ПРЕЗИДИУМ ВАС РФ РАЗЪЯСНИТ ОТДЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ЗАКОНА
ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 27 февраля 2012 года
А. ДЕНИСОВА
На официальном интернет-сайте ВАС РФ размещен проект информационного письма Президиума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами главы XI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — проект информационного письма). Положения указанной главы Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) касаются порядка приобретения более 30, 50 или 75 процентов акций открытого общества. В проекте информационного письма Президиум ВАС РФ предлагает дать нижестоящим судам разъяснения по спорным вопросам о приобретении пакета акций, размер которого превышает указанные пороговые значения. Среди прочего определяется порядок изменения выкупной цены акций и предлагаются способы определения момента, с которого прекращается обязанность приобретателя пакета акций направить обязательное предложение.
Момент, с которого прекращается обязанность направить
обязательное предложение
При заключении сделок с акциями акционер сталкивается с ситуацией, когда пакет акций, принадлежащий ему лично или совместно с его аффилированными лицами, достигает пороговых значений (30, 50 или 75 процентов общего количества акций). В этом случае на основании ст. 84.2 Закона об АО он обязан направить через общество публичную оферту (обязательное предложение) о приобретении остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, у других акционеров — их владельцев (далее — владельцы ценных бумаг). Отметим, что такая обязанность возникает в случае приобретения акционером обыкновенных или привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об АО.
Институт обязательного предложения является механизмом защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров.
Обязательное предложение необходимо направить в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о том, что он самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством акций. Об этом сказано в п. 1 ст. 84.2 Закона об АО. Однако как до, так и после истечения 35-дневного срока акционер или его аффилированное лицо могут произвести отчуждение акций третьим лицам по сделке, в результате которой размер акций станет ниже пороговых величин. В связи с этим неясно, прекращается ли в таком случае обязанность акционера направить другим владельцам ценных бумаг обязательное предложение. От ответа на данный вопрос будет зависеть возможность привлечения акционера или его аффилированных лиц к административной ответственности за нарушение правил приобретения более 30, 50 или 75 процентов акций открытого акционерного общества (ст. 15.28 КоАП РФ). Совершение такого правонарушения может повлечь наложение на граждан административного штрафа в размере от 1000 до 2500 руб., на должностных лиц — от 5 до 20 тыс. руб., на организации — от 50 до 500 тыс. руб.
Судебная практика не выработала единого подхода к рассматриваемой проблеме. Президиум ВАС РФ предлагает несколько вариантов ее решения.
Согласно первому из них лицо, которое приобрело более 30, 50 или 75 процентов акций открытого общества, вправе не направлять обязательное предложение, если в пределах 35-дневного срока или после его истечения оно перестало быть владельцем такого пакета акций. Ряд судов придерживается именно такой позиции (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2009 N Ф04-4704/2009(12288-А03-11) по делу N А03-13234/2008, ФАС Уральского округа от 22.04.2009 N Ф09-2302/09-С4 по делу N А50-15219/2008-Г21, ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 по делу N А56-47478/2010).
В соответствии со вторым вариантом Президиума ВАС РФ предлагается при указанных обстоятельствах сохранить обязанность приобретателя акций направлять обязательное предложение.
Согласно третьему варианту лицо вправе не направлять обязательное предложение, если до истечения 35 дней с момента приобретения более 30, 50 или 75 процентов общего количества акций оно уменьшит пакет своих акций до размера, с которого у него эта обязанность возникла. Некоторые суды разрешают подобного рода споры именно таким образом (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 04.02.2009 N КГ-А41/13352-08 по делу N А41-3097/08).
Если до истечения срока принятия обязательного предложения размер пакета акций лица, направившего такое предложение, превысит очередной порог (50 или 75 процентов акций), то оно должно направить еще одно обязательное предложение. При этом направленное ранее остается в силе.
Последствия отчуждения акций третьим лицам после
направления обязательного предложения
ВАС РФ разъясняет, что отчуждение акций третьим лицам по сделке, в результате которой пакет акций стал меньше пороговых величин, после направления обязательного предложения акционером или его аффилированными лицами не освобождает от обязанности выкупить ценные бумаги у их владельцев, принявших предложение в установленном порядке.
Для тех случаев, когда после направления обязательного предложения сделка по приобретению лицом, владеющим 30, 50 или 75 процентами акций, соответствующих ценных бумаг будет признана недействительной, Президиум ВАС РФ предлагает следующие варианты возможных последствий. Согласно первому из них признание указанной сделки недействительной не освобождает от обязанности выкупить ценные бумаги у их владельцев, принявших предложение в установленном порядке. В соответствии со вторым вариантом лицо, направившее обязательное предложение, вправе его отозвать до момента истечения срока принятия такого предложения. Третий вариант предполагает, что при признании сделки недействительной по обстоятельствам, не зависящим от лица, владеющего 30, 50 или 75 процентами акций, договор купли-продажи ценных бумаг с лицами, акцептовавшими обязательное предложение, считается незаключенным.
Порядок изменения выкупной цены акций
В отношении порядка изменения выкупной цены акций ВАС РФ дает следующие разъяснения. Так, владельцы ценных бумаг, которым направлено обязательное предложение, в случае несогласия с предлагаемой в нем ценой вправе до истечения срока принятия предложения обратиться в суд с иском об обязании лица, направившего предложение, внести изменение в части увеличения цены приобретаемых ценных бумаг. Если суд удовлетворит такое требование владельца ценных бумаг, то ответчик вносит соответствующие изменения в предложение в порядке, предусмотренном ст. 84.4 Закона об АО. В этом случае срок для принятия измененного предложения исчисляется заново с момента вступления в силу решения суда об удовлетворении требования. Изменения, вносимые в обязательное предложение, будут иметь силу для всех владельцев ценных бумаг, в том числе и для тех, кто уже направил заявление о продаже своих ценных бумаг до изменения соответствующего предложения.
Согласно проекту информационного письма указанное требование, предъявляемое владельцем ценных бумаг, арбитражный суд рассматривает по правилам, предусмотренным для рассмотрения дел о защите прав и законных интересов группы лиц (гл. 28.2 АПК РФ). Все иные владельцы ценных бумаг вправе присоединиться к такому требованию. Отметим, что при этом не применяются положения ч. 2 ст. 225.10 АПК РФ о том, что ко дню обращения в арбитражный суд заявителя к его требованию должны присоединиться не менее пяти лиц.
В соответствии с предлагаемыми разъяснениями ВАС РФ в целях определения рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг суды вправе провести судебную экспертизу по данной категории дел. Такая экспертиза может быть проведена и в том случае, если цена выкупаемых ценных бумаг была определена независимым оценщиком и ФСФР России не выявила нарушений в обязательном предложении, однако имеются обоснованные сомнения в достоверности определенной оценщиком цены. В практике случается, что при определении рыночной стоимости одной акции независимые оценщики учитывают размер пакета акций, в котором находится оцениваемая акция. В подобных случаях суды признают отчет независимого оценщика содержащим не тот объект оценки и не подлежащим применению, если цена акции рассчитана исходя из ее стоимости в 100-процентном пакете с применением скидки на отсутствие контроля (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 16.11.2009 N КА-А40/12100-09 по делу N А40-85964/08-119-438). Президиум ВАС РФ соглашается с таким подходом, разъясняя в проекте информационного письма, что применение оценщиком в связи с отсутствием контрольного пакета акций понижающего коэффициента к рыночной стоимости одной акции является недопустимым.
Акционерное соглашение
Согласно разъяснениям ВАС РФ лицо, которое приобрело 30, 50 или 75 процентов акций, вправе заключить с владельцами ценных бумаг акционерное соглашение. В нем можно предусмотреть обязанность владельцев ценных бумаг воздерживаться от акцепта направленного им обязательного предложения. Такое соглашение может быть заключено до момента направления обязательного предложения, в том числе до момента наступления обстоятельств, в силу которых лицо приобретет контроль над более 30, 50 или 75 процентами акций. Однако в этом случае соглашение должно содержать указание на конкретный срок, в течение которого владельцы ценных бумаг обязываются воздерживаться от акцепта обязательного предложения, если оно будет направлено в будущем.
Наличие акционерного соглашения не лишает владельца ценных бумаг возможности принять обязательное предложение. Однако в таком случае он может быть привлечен к ответственности за нарушение данного соглашения.
Заключение акционерного соглашения не отменяет необходимости получения банковской гарантии. Такая гарантия должна обеспечивать выплату суммы стоимости всех ценных бумаг, в отношении которых направлено обязательное предложение. Имеющаяся судебная практика соответствует позиции Президиума ВАС РФ по данному вопросу. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 10.10.2007 N КГ-А40/9123-07 по делу N А40-77840/06-17-491 указано следующее. Банковская гарантия должна быть выдана на сумму стоимости всех акций, которые могут быть предложены к приобретению в рамках обязательного предложения, независимо от имеющихся соглашений с акционерами об отказе от продажи акций по такому предложению.
Основания, освобождающие от обязанности направить
обязательное предложение в акционерное общество
В п. 8 ст. 84.2 Закона об АО перечислены случаи, в которых акционер освобождается от обязанности направить обязательное предложение. В частности, такой обязанности не возникает при передаче акций лицом его аффилированным лицам или наоборот. Суды при разрешении подобного рода споров разъясняют, что приобретение акционером в результате сделки с аффилированным лицом пакета акций, достигшего порогового значения, не порождает у приобретателя обязанности направить обязательное предложение (см., например, Определения ВАС РФ от 28.09.2011 N ВАС-11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441, ВАС РФ от 26.06.2008 N 7348/08 по делу N А11-3110/2007-К1-14/146, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 27.08.2008 по делу N А82-5772/2007-9, ФАС Московского округа от 23.05.2011 N КА-А40/4664-11 по делу N А40-95125/10-106-526).
В проекте информационного письма ВАС РФ обращает внимание нижестоящих судов на то, что указанное обстоятельство может и не освобождать от обязанности направить обязательное предложение. Это касается случая, когда в круг аффилированных лиц приобретателя входят лица, которые не являлись аффилированными лицами отчуждателя до передачи ценных бумаг.
В проекте информационного письма затронуты и иные спорные вопросы положений гл. XI.1 Закона об АО.
Документ:
Проект информационного письма Президиума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами главы XI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах».
