(Комиссарова Е. Г.) («Налоги» (газета), 2012, N 44)
О ПРАВОВОЙ СУЩНОСТИ ЦЕЛЕВОГО КАПИТАЛА
Е. Г. КОМИССАРОВА
Комиссарова Е. Г., д. ю.н., профессор кафедры «Гражданское право и процесс» юридического факультета ГАОУ ВПО «Тюменская государственная академия мировой экономики, управления и права».
С момента принятия в декабре 2006 г. Федерального закона N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» (далее — Закон о целевом капитале) <1> прошло шесть лет, как показала практика, не слишком событийных для его норм. В качестве наиболее заметных можно назвать события, связанные с оживлением в стане экономистов, активно разрабатывающих методики, связанные с реализацией норм Закона, а также изменения, внесенные в Закон о целевом капитале <2>. Не слишком заметными оказались усилия самих некоммерческих организаций по формированию эндаумент-фондов <3>, что подтвердило общеизвестную истину о том, что имплантация институтов Запада, т. е. общества модерна, на национальную почву — это процессы не одномоментные, и связаны они с очень деликатными сторонами жизни российского социума <4>. Еще менее заметными оказались «трудозатраты» представителей юридической науки, направленные на исследование сущности целевого капитала как правового явления и последствий его включения в понятийный аппарат права. ——————————— <1> Принят 30 декабря 2006 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 38. <2> См.: Федеральный закон от 25 ноября 2009 г. N 281-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2009. N 48. Ст. 5731; Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 328 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 48. Ст. 6729; Указ Президента Российской Федерации «Об общественном телевидении в Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2012. N 17. Ст. 1914; Федеральный закон от 28 июля 2012 г. N 134-ФЗ «О внесении изменений в статью 28 Федерального закона «О некоммерческих организациях» и Федеральный закон «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2012. N 31. Ст. 4323. <3> По данным программы «Целевые капиталы» Некоммерческого партнерства грантодающих организаций «Форум Доноров», в настоящее время в России зарегистрировано более 80 фондов целевого капитала, из них 40 фондов — это фонды в сфере образования. Большинство фондов сформировано за счет средств крупных жертвователей — одного-двух, максимум пяти. Прецедентов массового сбора средств в эндаументы пока нет. URL: http:// www. oprf. ru/ ru/ press/ news/ 2012/ newsitem/ 18340?PHPSESSID= mail481hg7shqpbb1v8bssmljr6. По данным дайджеста Русской Кадровой Ассоциации, эксперты планировали, что будет создано около 1000 таких фондов. URL: http://www. rpa-consult. ru/digest/index. shtml. <4> Как отметил Д. А. Медведев, курировавший работу над законопроектом, целевой капитал является передовой моделью получения и использования средств на социальные цели, но явление это не российское и даже не романо-германское, а появившееся в англо-саксонском праве, а потому нелегко адаптируемое к условиям современной российской правовой системы, т. к. идет вразрез с отдельными традиционными для нашей сегодняшней жизни постулатами финансовой активности. Из речи Д. А. Медведева на Всероссийском форуме «Общество, благотворительность и национальные проекты. Актуальный диалог».
Время, прошедшее с момента принятия Закона о целевом капитале, показало, что нормы, получившие жизнь в его содержании, нуждаются не только в длительной практической апробации, но и в серьезном доктринальном подкреплении. Так уж случилось, что юридическая наука оказалась в очередной раз не впереди закона <5>, и время правового осмысления конструкций, введенных в текст Закона о целевом капитале, включающих как собственно базовое понятие «целевой капитал», так и сопровождающие его понятия, пришлось на период не до принятия Закона о целевом капитале, а после. А потому, после того как презентация конструкции целевого капитала состоялась <6>, необходимы дополнительные научные усилия, связанные с пониманием той правовой сущности целевого капитала, которая идентифицирует его место в ряду иных объектов имущественных (гражданских) прав. И здесь уже, конечно, невозможно обойтись лишь множественными приемами синонимии <7>, так же как нельзя считать достаточными существующие комментарии финансового свойства при всей их просветительской функции в деле правореализации норм принятого Закона. ——————————— <5> В этой связи в литературе отражено должное положение, согласно которому «юридическая наука должна идти впереди закона, а не вслед за ним, как это нередко случается в нашей повседневной жизни». См.: Мозолин В. П. Развитие гражданского законодательства на современном этапе (дискуссионные проблемы) // Журнал российского права. 2005. N 7. С. 45. <6> Этот презентационный момент был затронут в речи Президента РФ 12 октября 2006 г., отметившего, что юридико-технические неточности Закона в общем-то неизбежны, но «мы хотя бы презентуем совершенно новую для нашего законодательства конструкцию», с которой еще предстоит поработать. URL: http://viperson. ru/wind. php? ID=262839&soch;=1. <7> Для понимания сущности целевого капитала вне права ему присвоены такие «имена» как: «русский брат эндаумента», «фандрайзинг по-русски», «вечный капитал», «дарственный фонд», «неприкасаемый», «ресурсный», «донорский», «социальный», «инвестиционный».
Обзор имеющихся публикаций по теме показывает, что наиболее активно откликались и продолжают откликаться на его теоретические и практические проблемы представители экономической науки <8>. В лоне этой науки разрабатывались не только идеи многоканального финансирования части некоммерческих организаций, но и первоначальные формулировки самого целевого капитала и дохода, приносимого им. Отсюда же поступали и рекомендуемые законодателю правовые решения, относящиеся к обороту целевого капитала с использованием конкретных финансово-правовых механизмов. ——————————— <8> В числе последних монографических работ «неюридического» свойства — работа кандидата экономических наук О. А. Субановой «Фонды целевых капиталов некоммерческих организаций: формирование, управление, использование». М.: Курс, 2011.
Но поскольку целевой капитал стал явлением законодательным, то фактические данные, с которыми имеют дело представители экономической науки, не могут и не должны быть окончательными в суждениях о нем. А потому одно из назначений экономических достижений в вопросах эндаумента или фандрайзинга (целевой благотворительности) следует видеть в том, что они должны быть исходными данными для движения юридической мысли. Ведь реалии имущественного быта давно уже подтвердили тот факт, что «абсолютное большинство экономических явлений способны к существованию только в тесной, неразрывной связи их экономического содержания и правовой формы» <9>. ——————————— <9> Как небезосновательно отмечено в правовой литературе, «экономические знания, лишенные правовой формы, опоры на юридический фактор, внутренне не связанные с правом, регулирующим экономические отношения, дают мало пользы их обладателям. См.: Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов М.: Норма, 2005. С. 7.
Вопрос о связи экономической и правовой сущности целевого капитала — это не только вопрос отыскания гармонии между экономически наполненным понятием «целевой капитал» и уже существующей в гражданском законодательстве юридической терминологией, это в первую очередь вопрос о проникновении в юридическую природу целевого капитала, которая на правовом небосклоне остается неисследованной, а потому не до конца узнаваемой. Стремясь увеличить доктринальный задел, который способен послужить практике реализации Закона о целевом капитале, постараемся неформально подойти к сочетанию «правовая природа», чаще используемому в качестве оборотного канцеляризма, а потому не слишком осознанно употребляемому во всех тех случаях, когда есть трудности в выборе «имени» научного вопроса <10>. ——————————— <10> О критической частоте его употребления именно в таком качестве свидетельствует тот факт, что практически ни одна кандидатская диссертация в праве не обходится без параграфа под названием «Правовая природа…». Научное удобство и универсальность значения сочетания «правовая природа» нередко ставят под сомнение адекватность его использования в научном обороте.
Без преувеличения можно утверждать, что всем без исключения феноменам с правовым качеством сопутствует правовая природа (в смысле «вышедшие из права»). В связи с этим оговоримся, что отыскание правовой природы целевого капитала в рамках данной статьи будет означать определение его места в механизме гражданско-правового регулирования с выявлением тех специфических признаков, которые обеспечивают связь целевого капитала с ключевой для права конструкцией правоотношения и той моделью его реализации, которая предусматривает субъективные гражданские права и обязанности собственника целевого капитала как разновидности имущества. Подобный подход к вопросу о правовой природе всякого явления, вовлеченного в правовое регулирование, согласуется с определением правовой природы, имеющимся в трудах С. С. Алексеева, определившего ее через юридические характеристики правового явления, позволяющие увидеть его структуру, место и роль среди других правовых явлений в соответствии с его социальной природой <11>. ——————————— <11> См.: Алексеев С. С. Общие дозволения и запреты в советском праве. М., 1998. С. 227.
Известно, что исходные юридические устои, относящиеся к любому объекту экономического оборота, оформляются с помощью гражданско-правовых норм, в которых, как и во всем праве, существо всякого юридического понятия составляет благо, отношения по поводу блага и его защиты. По смыслу Закона о целевом капитале и его основной идее целевой капитал — вид имущественного актива некоммерческих организаций. Для целей правового регулирования это определенное материальное благо. В этой связи для целей отыскания правовой природы нас в первую очередь будет интересовать соотношение понятий «благо», «вещь», «имущество» и «целевой капитал». Соотношение понятий «материальное благо» и «вещь» проводится практически во всех учебниках по гражданскому праву. Аккумулированный итог такого соотношения заключается в выводе о том, что материальные блага (наряду с благами нематериальными) — это разновидность объектов гражданских прав, имеющих денежную оценку и способных быть объектами гражданского оборота. Наиболее распространенным видом материальных благ являются вещи как разновидности материальных благ, которые занимают центральное место в составе любого имущества, в связи с чем понятие вещи принято соотносить с понятием имущества в целом. В узком смысле под имуществом понимается совокупность вещей, в широком смысле оно включает права требования и долги, или гражданско-правовые обязанности <12>. Целевой капитал как имущественный актив на сумму не менее 3 млн. руб. <13>, принадлежащий некоммерческой организации на праве собственности и сформированный для целей принесения дохода, отвечает признакам как имущества, так и вещи. Определение последней, не найдя собственной законодательной формулировки, обрело относительно устойчивые признаки в цивилистической теории. Так, общепризнано, что для целей правового регулирования значимы и существенны следующие признаки вещей: а) телесность как физическое существование вещи в материальном мире; б) доступность субъектам гражданского права; в) способность удовлетворять потребности субъектов <14>. Все эти правовые признаки вещи, пусть и с некоторой долей условности, применимы к целевому капиталу и позволяют увидеть условия его дискретности и товарности. ——————————— <12> См.: Аверченко Н. Н. Соотношение термина «вещь» и смежных понятий в гражданском праве // Юрист. 2003. N 11. <13> Для целей настоящей статьи автор разграничивает стадии существования целевого капитала, а именно: стадию формирования, где допустимы только определенные виды имущественных ресурсов — денежные средства, и стадию пополнения, где кроме денежных средств допустимы такие ресурсы, как ценные бумаги и объекты недвижимого имущества. Так, согласно ст. 3 Закона о целевом капитале целевой капитал некоммерческой организации — это такая часть ее имущества, которая сформирована за счет: денежных средств, поступивших на формирование целевого капитала; денежных средств, полученных за счет процентов от заключения договора банковского счета при размещении средств целевого капитала; денежных средств, составляющих неиспользованный доход от доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал. <14> См.: Щенникова Л. В. Вещное право: Учебн. пособие. М.: Юрист, 2006. С. 35 — 37.
Законом о целевом капитале предписано, что денежные средства, направляемые на формирование целевого капитала, должны быть размещены на депозитных счетах в банке. Тем самым обладателю целевого капитала императивно предписана безналичная форма бытия. Что тем не менее не отменяет связи категорий «вещь» и «целевой капитал». По существующей редакции ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (далее — ГК РФ) <15> целевой капитал в виде безналичных денежных средств продолжает быть в разряде вещей. А в перспективе, как это предусмотрено Концепцией развития гражданского законодательства и проектом ст. 128 ГК РФ, к безналичным денежным средствам будут применяться правила о вещах. Контекст остается единым: денежные средства, за счет которых формируется целевой капитал, сохраняют свое «вещное» происхождение. ——————————— <15> Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 5. Ст. 410.
Таким образом, унифицированную сущность целевого капитала для гражданско-правовых целей можно обозначить как ограниченную в обороте родовую вещь, находящуюся в собственности некоммерческой организации, подлежащую обособленному бухгалтерскому учету. Обособленный учет применительно к средствам целевого капитала означает, что этот капитал, находясь в составе имущества некоммерческой организации, должен быть отграничен от иного ее имущества. Акцент на вещно-правовой природе целевого капитала оказывается существенным в силу того, что данный вид денежных средств не выступает средством платежа и не предназначен для этого. В рамках вещных, а впоследствии возникающих на основании их обязательственных отношений (доверительное управление имуществом, инвестиционные отношения) целевой капитал выступает и будет выступать объектом правоотношений, по поводу которого стороны устанавливают юридические права и обязанности. В вещных — это реальная денежная величина, выступающая объектом первого порядка. В обязательственных — это вид имущества, по поводу которого совершаются сделки с возникновением у собственника целевого капитала прав требования на действия других лиц <16>. Подобный — классический — подход к целевому капиталу как разновидности вещей в гражданском праве исключает необходимость новых инженерно-правовых решений относительно его природы и сущности в праве. Даже несмотря на то, что существование норм о целевом капитале в рамках не общего (гражданского), а специального законодательства, каким является Закон о целевом капитале, неизбежно добавляет этому имуществу собственные характеристики, которые тем не менее не отменяют и не изменяют его вещно-правовой природы. Таких характеристик несколько. ——————————— <16> Согласно общим нормам ГК РФ не могут быть предметом доверительного управления деньги как самостоятельный объект (п. 2 ст. 1013). Передача в управление наличных денег предусматривается специальным законодательством. Нормы Закона о целевом капитале относятся к числу специальных и устанавливают, что в доверительное управление могут передаваться денежные средства. Возможность передачи в управление денежных средств также установлена ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг, в котором к объектам доверительного управления относятся денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, получаемые в процессе управления ценными бумагами.
Во-первых, это капитал. С экономической точки зрения целевой капитал представляет собой обособленный внутрихозяйственный фонд, включающий материальные и денежные ресурсы для целей принесения доходов в будущем. С точки зрения бухгалтерского учета целевой капитал — это стоимостная оценка имущества, полученного некоммерческой организацией по договору пожертвования и (или) завещанию. С правовой точки зрения целевой капитал — часть имущества некоммерческой организации, подлежащая обособленному учету, предназначенная для обеспечения потребностей части некоммерческих организаций в дополнительных имущественных ресурсах за счет его инвестирования. Сущностная специфика всякого капитала как экономической категории едина и в экономических трудах всегда сводится к «стоимости, приносящей прибавочную стоимость», к функциям накопления, мотивации воспроизводства, обеспечения оптимизации инвестиционных процессов. Отсюда вторым дополнительным признаком целевого капитала является то, что он — источник нового дохода. Ключевым моментом здесь выступает возможность получения дохода в будущем за счет операций на финансовом рынке. А потому целевой капитал — это не только часть имущества некоммерческой организации, но и финансовый ресурс в виде обособленного денежного фонда, а значит, объект финансово-правовых отношений. В-третьих, с учетом целей формирования этого вида капитала — в виде принесения дохода в будущем — он подлежит включению в инвестиционный процесс и обретает признаки инвестиционного актива, попадая в сферу регулирования инвестиционного законодательства. В-четвертых. С возможностью получения будущего дохода неизбежно связан такой его признак, как изъятие целевого капитала из потребления. С одной стороны, он предназначен не для сбережения, а с другой стороны, недоступен для расходов, а значит, не подлежит употреблению на текущие нужды его обладателя (трате). Истинное предназначение целевого капитала — в создании дополнительного дохода, направляемого на строго определенные цели в виде софинансирования уставной деятельности некоммерческих организаций. По смыслу Закона о целевом капитале ведущим способом получения дохода от целевого капитала является заключение финансовых сделок. Возможность совершения таких сделок не входит в содержание специальной правоспособности некоммерческих организаций — собственников целевого капитала, созданных, как и прочие некоммерческие организации, для удовлетворения социальных и духовных потребностей людей. В связи с этим нормами Закона о целевом капитале некоммерческим организациям предписано обращаться за услугами для целей совершения таких сделок к субъектам предпринимательской деятельности, имеющим соответствующий опыт и квалификацию. Такими субъектами являются управляющие компании, выступающие в роли экономического посредника от имени некоммерческой организации — собственника целевого капитала. Появление такого посредника является результатом заключения договора доверительного управления имуществом. Цель его заключения состоит в передаче целевого капитала в доверительное управление для целей получения дохода. При заключении такого договора целевой капитал сохраняет за собой характеристики вещи или имущества как совокупности вещей. Согласно условиям договора некоммерческая организация как учредитель управления является получателем услуги от доверительного управляющего по управлению имуществом, составляющим целевой капитал. Заключая такой договор, в силу прямого указания Закона о целевом капитале некоммерческая организация передает доверительному управляющему во владение и пользование имущество, составляющее целевой капитал, с тем, чтобы он профессионально заботился о его прибыльности, одновременно защищая это имущество от финансовых рисков и потерь. С моментом заключения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, Закон связывает завершение процесса формирования целевого капитала. В момент заключения такого договора целевой капитал считается сформированным. На этом гражданско-правовая цепочка, связанная с его формированием и оборотом, завершается, а потому гражданско-правовые характеристики целевого капитала как вещи отодвигаются на второй план. На первый план выходит услуга, которую доверительный управляющий обязуется оказывать учредителю управления по поводу этого вида имущества. Естественно, что вещно-правовые характеристики целевого капитала не утрачивают своего исходного значения, но, попадая в сферу обязательственного права, обретают новые качества, предопределенные требованием Закона о том, что услугодатель по договору доверительного управления обязан совершить в пользу некоммерческой организации как учредителя управления не любые, а специальные действия, перечень которых определен Законом о целевом капитале. Так, по ст. 15 средства целевого капитала предписано размещать, как правило, в финансовых институтах. Аналогичен в этой сфере и опыт эндаумента зарубежных государств, использующих доход от целевого капитала как полноценный источник финансирования части некоммерческих организаций. Разработка наиболее эффективных и успешных моделей реализации инвестиционного потенциала средств частного капитала, каковым является капитал целевой, — это еще только вопрос российского экономического будущего, обсуждаемый в специальной литературе <17>. Пока эта сторона отношений по поводу целевого капитала некоммерческим организациям, не искушенным в вопросах финансового бизнеса, на сегодняшний день наименее ведома. Не выручает и тот факт, что в Закон о целевом капитале фактически введена несколько смягченная схема инвестирования средств, предусмотренная для публичных субъектов. Суть этой схемы в установленном перечне объектов инвестирования с установлением разнообразных ограничений, направленных на обеспечение сохранности инвестируемого актива, защиту его от рисков и потерь. В числе таких ограничений, наряду с установленным перечнем объектов инвестирования, — предусмотренная Законом типовая форма договора доверительного управления <18>. ——————————— <17> См., например: Особенков О., Щегорцев М. Альянс государства и капитала. ОАО «Типография «Новости», 2011. <18> См., например: Постановление Правительства Российской Федерации от 18 сентября 2002 г. N 684 «О Типовых правилах доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом», Постановление Правительства Российской Федерации от 15 октября 2004 г. N 562 «Об утверждении Типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием».
Целевой капитал, сформированный некоммерческими организациями, — актив частный, а потому ограничения для управляющей компании менее жесткие. Однако перечень объектов инвестирования также установлен исчерпывающий. Попадая в сферу инвестиционного законодательства, целевой капитал меняет свой облик, становясь инвестиционным ресурсом, или, если следовать законодательной терминологии, подпадает под категорию «средств, привлеченных инвестором». На стороне инвестора выступает доверительный управляющий в лице управляющей компании. Ей в соответствии с инвестиционной политикой, провозглашенной в договоре доверительного управления с некоммерческой организацией, надлежит на практике реализовать инвестиционный потенциал целевого капитала. Этой задачей предопределена финансово-правовая составляющая тех норм Закона о целевом капитале, которые «обслуживают» условия и механизм получения дохода от целевого капитала. Не лишаясь своей основополагающей природы — вещной, целевой капитал в руках управляющей компании переходит в разряд инвестиций. В этой плоскости наиболее важным и значимым качеством становится его способность изменять, или, точнее, прибавлять свою стоимость, а значит, и приносить доход в будущем. Будучи полученным вследствие успешной деятельности управляющей компании, этот доход становится самостоятельным объектом гражданских прав, и отношения по поводу его подпадают не только под действие Закона о целевом капитале, но и под ст. 136 «Плоды, продукция и доходы» ГК РФ. Как известно, эта норма регулирует отношения по поводу поступлений от использования имущества собственника. Использованным имуществом в нашем случае выступает целевой капитал. Передача его в доверительное управление — это форма вовлечения целевого капитала в оборот для целей получения дохода в виде денежных поступлений. В общепринятом смысле доход — это всегда приращение. Истинно правовые представления о доходе вытекают из его экономической сущности, где доход считается финансовой (денежной) категорией, отражает положительный финансовый результат, показатель экономической эффективности или выгоды. В связи с этим доход синонимируется с такими понятиями как «прибыль», «чистый доход», «прирост примененного капитала», «денежное выражение прибавочного продукта», хотя точного разграничения этих понятий ни в науке, ни в законодательстве нет. Постепенный отход законодателя от использования предпринимательской терминологии (прибыль, риск) применительно к некоммерческим организациям дает все больше возможностей для оперирования термином «доход», а не «прибыль». Доход от целевого капитала в составе имущества некоммерческой организации представляет собой самостоятельный экономический объект в виде обособленной части денежных средств некоммерческой организации, имеющей строго целевое назначение. Этот доход, в отличие от целевого капитала, влияет на имущественное благосостояние некоммерческих организаций. Основу его правового режима, как и целевого капитала, образует право частной собственности некоммерческой организации.
