Хотя, подписывая любой договор, сторона заключает его с определенным контрагентом, стоит помнить, что права и (или) обязанности по договору иногда могут передаваться другим лицам. Для того чтобы ограничить замену стороны в договоре и сделать такую замену подконтрольной второй стороне, в некоторых договорах стороны прямо устанавливают, что ни одна из сторон не имеет права передавать свои права и обязательства, вытекающие из договора, третьим лицам без письменного согласия на то другой стороны договора. Такой запрет уступки прав разрешается делать в силу ст. 382 и 388 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно этим статьям уступка требования кредитором другому лицу допускается, если иное не предусмотрено договором между сторонами. Запрет уступки обязанностей по договору прямо предусмотрен в ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации и разрешается только с письменного согласия кредитора. В настоящей статье мы хотели бы остановиться на возможной форме согласия контрагента на уступку прав и (или) обязанностей по договору, если в договоре существует прямой запрет такой уступки без согласия второй стороны, а также очертить те случаи, когда уступка невозможна даже при согласии второй стороны, и те случаи, когда уступку невозможно запретить положениями договора.
Невозможность запретить уступку
Итак, в соответствии с российским законодательством по общему правилу стороны могут ограничить уступку прав и (или) обязанностей по договору. Однако из этого правила есть исключения. Одним из случаев, когда это правило не действует, является финансирование под уступку денежного требования, или, как оно также часто называется в России, факторинг. В соответствии со ст. 828 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении». С одной стороны, это положение противоречит ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации о свободе договора, а также способствует тому, чтобы клиент, имеющий с финансовым агентом соглашение об уступке, вел себя недобросовестно по отношению к должнику, с которым тот же клиент имеет договор, запрещающий уступку. С другой стороны, использование этого подхода способствует сделкам по финансированию дебиторской задолженности, поскольку он освобождает цедента (т. е. обеспеченного кредитора) от бремени изучения договора, из которого вытекает уступленное требование, с тем чтобы убедиться в том, была ли запрещена или обусловлена передача этого требования. В противном случае заимодатели должны будут изучать, вероятно, огромное число договоров, что может быть дорогостоящим (особенно с учетом стоимости внешних юристов и иных консультантов) или даже невозможным (например, в случае будущей дебиторской задолженности). Кроме того, такая оговорка обеспечивает доступ малого и среднего бизнеса к финансированию, вопреки их договоренностям с крупными компаниями о невозможности таких уступок, чем часто злоупотребляют крупные компании. Другой случай, когда уступка допускается вне зависимости от ее запрета в договоре, — это уступка прав комитенту по сделке в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером. В соответствии со ст. 993 Гражданского кодекса Российской Федерации в этом случае уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Хотя в обоих вышеуказанных случаях при договоре финансирования под уступку денежного требования и договоре комиссии/агентском договоре уступка прав и обязанностей по сделке будет действительной, несмотря на ее запрет, законодательство установило определенную ответственность контрагента, уступающего права и (или) обязанности по сделке, за такую несанкционированную уступку. Так, в соответствии со ст. 828 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка финансовому агенту денежного требования: «…не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении». Аналогично положениям законодательства о факторинге такая уступка в отношениях комиссии/агента: «…не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении». Такая ответственность может как предусматриваться непосредственно договором, права и (или) обязанности из которого были уступлены, так и возникать на основании закона, если, например, в результате такой уступки у второй стороны возникли убытки. Уступка осуществляется вне зависимости от ее запрета также в результате реализации мер обеспечения, например залога или поручительства. Так, в соответствии со ст. 365 Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве: «К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора». Известны дела, когда лица специально создавали отношения поручительства, в которых, как известно, должник не участвует и его согласия не требуется, чтобы перевести на себя права и обязанности из договоров. Еще одним примером, когда уступка будет возможна даже при ее запрете, являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о суброгации при страховании. В соответствии со ст. 965 Гражданского кодекса Российской Федерации: «…условие договора, исключающее переход к страховщику права требования к лицу, умышленно причинившему убытки, ничтожно». Таким образом, в российском законодательстве существуют определенные положения, которые в некоторых случаях разрешают осуществлять уступку прав и (или) обязанностей по договору даже при прямом запрете такой уступки в договоре. В связи с этим стороны должны осторожно подходить к условиям договора и по возможности предусматривать в самом договоре ответственность за несанкционированную уступку.
Процедура получения согласия на уступку
При включении в договор запрета на уступку прав и (или) обязанностей необходимо согласие второй стороны на такую уступку. В случае если уступка по договору осуществляется без согласия второй стороны, это будет противоречить положениям ст. 382 и 388 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу требований ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации противоречие сделки требованиям законодательства влечет ее ничтожность. Согласно ст. 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий и каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах. Так, в соответствии с обстоятельствами дела, закрепленного в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 октября 2005 г. N КГ-А40/9518-05: «По условиям договора (ст. 10) возможность осуществления уступки права стороны по договору предусмотрена только с предварительного письменного согласия его контрагента… Разрешая спор, суды установили отсутствие согласия ответчика на уступку прав требования по договору от 30.03.2004, как того требовало условие договора. В соответствии со ст. 388 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка требований кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Поскольку суд установил обстоятельства нарушений требования ст. 382, 388 Гражданского кодекса Российской Федерации при заключении договора цессии от 28.02.2005 и признал указанный договор ничтожной сделкой, не влекущей правовых последствий с момента ее совершения, и данный вывод суда является правильным, у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы». Согласие стороны договора на уступку прав и (или) обязанностей по договору может предоставляться в нескольких формах: — отдельное письменное согласие. Согласие на уступку может предоставляться путем письменного документа, который ясно и четко подтверждает, что сторона согласна на уступку прав и (или) обязанностей по договору. В согласие для избежания споров в будущем желательно включить информацию, индивидуализирующую сделку, по которой разрешается уступка (название, номер, дата, стороны, существенные условия), объем разрешаемых к уступке прав и обязанностей (при этом стоит помнить, что частичная уступка может быть признана недействительной), данные о новой стороне договора (особенно важно, если вторая сторона дает согласие на уступку только определенному лицу); — трехсторонний договор между первоначальными сторонами и новой стороной договора. Согласие на уступку прав и (или) обязанностей по договору дается в договоре об уступке. При этом договор может быть составлен в самой простой форме, чтобы просто отразить согласие стороны на уступку. Дальнейшие взаимоотношения с новой стороной договора можно урегулировать дополнительным соглашением, которое согласуется с новой стороной без участия выбывшей стороны; — отметка о согласии на договоре. Согласие на уступку может быть дано путем проставления на договоре об уступке слова «согласовано», подписи генерального директора стороны, которая выбывает из договора, и заверения печатью этой стороны; — согласие после совершения уступки. Российская судебная практика <1> признает, что согласие на уступку будет действовать и уступка будет считаться состоявшейся, даже если такое согласие было дано уже после уступки. ——————————— <1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 октября 2000 г. N Ф04/2722-675/А75-2000.
Таким образом, российская практика предлагает достаточно широкий круг инструментов, посредством которых стороны могут выразить свое согласие на уступку по договору. В отсутствие такого согласия уступка прав и (или) обязанностей по договору может быть признана недействительной.
Невозможность получения согласия на уступку
Необходимо отметить, что, несмотря на существование случаев, когда уступка по договору возможна, даже если прямой запрет этого закреплен в договоре, существуют случаи, когда уступка невозможна даже при получении согласия второй стороны. В соответствии со ст. 589 Гражданского кодекса Российской Федерации права получателя ренты по договору постоянной ренты не могут ни при каких обстоятельствах передаваться коммерческим организациям: «Получателями постоянной ренты могут быть только граждане, а также некоммерческие организации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности». По ст. 631 Гражданского кодекса Российской Федерации запрещается передача своих прав другому лицу арендатором имущества по договору проката: «Сдача в субаренду имущества, предоставленного арендатору по договору проката, передача им своих прав и обязанностей по договору проката другому лицу, предоставление этого имущества в безвозмездное пользование, залог арендных прав и внесение их в качестве имущественного вклада в хозяйственные товарищества и общества или паевого взноса в производственные кооперативы не допускаются». Уступка в нарушение этих запретов будет считаться недействительной на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.
* * *
Итак, в случае наличия в договоре запрета об уступке прав и (или) обязанностей по договору уступка обычно возможна при условии получения согласия второй стороны на такую уступку. При этом необходимо помнить, что существуют случаи, когда уступка невозможна даже при согласии второй стороны (прокат, постоянная рента). Вместе с тем существуют случаи, когда уступку невозможно запретить положениями договора (факторинг, комиссия и т. д.). В этом случае одним из действенных рычагов, препятствующих несанкционированной уступке, могут быть положения договора об ответственности за несанкционированную уступку.
——————————————————————
Вопрос: … Предприятие реализует свою продукцию сетевым торговцам по договору купли-продажи. Торговец в рамках этого договора возвращает ее. Производитель приходует у себя этот товар, уценивает его (истечение срока годности), и реализует по цене уценки. Как поступить производителю, чтобы учесть в налоговом учете разницу между ценой возврата от торговца и ценой продажи животноводческому комплексу, не меняя отношений с торговцем (т. е. сумму уценки). («Налоги» (газета), 2006, N 44)
Вопрос: Производственное предприятие отгружает (продает) свою продукцию крупным сетевым торговцам по договору купли-продажи. Через некоторое время торговец в рамках этого договора купли-продажи осуществляет возврат продукции производителю (без составления акта, имеется только накладная). Производитель приходует у себя этот товар. Уценивает его, так как срок годности для реализации истек, и реализует его по цене уценки для животноводческого комплекса. Каким образом надо поступить производителю, чтобы учесть в налоговом учете разницу между ценой возврата от торговца и ценой продажи животноводческому комплексу, не меняя отношений с торговцем (т. е. сумму уценки).
Ответ: Правовое регулирование поставки товаров регламентировано гл. 30 «Купля-продажа» Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту — ГК). Если условия договора поставки товаров не содержат каких-либо положений, касающихся выполнения договора купли-продажи, то следует руководствоваться нормами, изложенными в Гражданском кодексе. По договору купли-продажи продавец обязуется передать товар в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и заплатить за него определенную денежную сумму. Договор купли-продажи считается согласованным, если позволяет определить наименование и количество реализуемых товаров. Как правило, в договоре оговаривается и момент перехода права собственности на приобретаемые товары. В договоре купли-продажи товара между производителем и крупной торговой фирмой не оговорены условия перехода права собственности на приобретаемые товары (согласно вашим устным пояснениям), следовательно, они перешли в собственность покупателя в момент передачи их продавцом, т. е. вами, согласно ст. 223 ГК. Договором купли-продажи могут быть оговорены условия, предъявляемые к качеству приобретаемого товара. При отсутствии в договоре купли-продажи условий, предъявляемых к качеству, продавец обязан передать товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Кроме того, товары должны быть пригодны к использованию в пределах разумного срока или срока годности. Согласно ст. 473 ГК срок годности товара исчисляется периодом времени, в течение которого он пригоден к использованию. Исчисление срока годности производится со дня его изготовления, срок годности может быть ограничен датой, до наступления которой он может быть использован по назначению. Закон «О защите прав потребителей» указывает, что срок годности — это период времени, по истечении которого товар не может быть использован по назначению ввиду его непригодности (п. 4 ст. 5 Закона от 7 февраля 1992 г. N 2300-1). Постановлением Правительства РФ от 16 июня 1997 г. N 720 (с изменениями от 5 октября 1999 г., 10 мая 2001 г.) утвержден Перечень товаров, которые по истечении срока годности считаются непригодными для использования по назначению. В Перечень этих товаров включена рыба охлажденная с кодами по ОК 005-93: 92 6060, 92 6910. Срок годности товара должен устанавливаться изготовителем в соответствии с нормами законодательства о защите прав потребителей, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или другими обязательными правилами и содержаться в информации о товаре, предоставляемой покупателю. Если на товар не установлен срок годности, требования, связанные с недостатками товара, могут быть предъявлены покупателем при условии, что недостатки проданного товара были обнаружены в разумный срок. В отношении товара, на который установлен срок годности, покупатель вправе предъявить требования, связанные с недостатками товара, если они обнаружены в течение срока годности товара (п. 2, 4 ст. 477 ГК). В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков — порча рыбы) покупатель вправе по своему выбору либо отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, либо потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим условиям договора (п. 2 ст. 475 ГК). Некачественная пищевая продукция не может быть реализована и должна быть изъята из оборота (ст. 24 Закона от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»). Обязанность покупателя по проверке качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи. Обязанность проверить качество реализуемых товаров (предварительное испытание, анализ и т. п.) может быть возложена и на продавца (ст. 474 ГК РФ). Покупатель вправе предъявить свои требования продавцу в связи с недостатками товара, обнаруженными только в пределах сроков, которые определены ст. 477 ГК РФ, т. е. в пределах срока годности. Из вышеизложенного следует, что в соответствии с нормами Гражданского кодекса реализована может быть только продукция соответствующего качества и в пределах срока ее годности. В этой связи необходимо различать две различные ситуации. 1. При возврате покупателем (крупным сетевым торговцем) товара, подвергшегося порче в пределах срока годности товара, указанного при его продаже. 2. При возврате покупателем товара, подвергшегося порче после истечения срока его годности. 1. При возврате покупателем (крупным сетевым торговцем) товара, подвергшегося порче в пределах срока годности товара, указанного при его продаже, договор купли-продажи считается расторгнутым в связи с несоответствующим исполнением продавцом своих обязанностей по договору. Товар не переходит в собственность покупателя и возвращается по причине полного или частичного расторжения договора купли-продажи. Стороны в части возвращаемого товара отражают данные операции в бухгалтерском учете соответствующими сторнировочными записями по реализации этого товара. При этом в обязательном порядке должны быть составлены следующие документы: накладная по форме ТОРГ-12 на возврат товара, подвергшегося порче, претензия покупателя в адрес поставщика, в которой должны быть указаны выявленные недостатки товаров, форма ТОРГ-27. Возвращенный покупателем товар принимается к учету продавцом. В соответствии с п. 12 Положения по бухгалтерскому учету «Учет материально-производственных запасов» фактическая себестоимость материально-производственных запасов (в том числе готовая продукция, товары), в которой они приняты к бухгалтерскому учету, не подлежит изменению, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Нормами гл. 25 «Налог на прибыль» в ст. 254 НК РФ установлено, что стоимость товарно-материальных ценностей, включаемых в материальные расходы, определяется, исходя из цен их приобретения (сырье, материалы, товары) или исходя из оценки готовой продукции (продукции собственного производства), уценка товаров принимается в целях налогообложения в части товаров, используемым при экспонировании в рекламных целях. Некачественный товар может быть реализован на корм животным только на основании решения органов ветеринарного надзора (п. 11 Положения о проведении экспертизы некачественных и опасных продовольственного сырья и пищевых продуктов, их использовании или уничтожении, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 29 сентября 1997 г. N 1263). Статьей 40 НК РФ предусмотрено, что для целей налогообложения принимается цена товаров, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что цена соответствует уровню рыночных цен. Рыночная цена определяется с учетом положений п. 4 — 11 ст. 40 НК РФ, при этом учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами скидки, вызванные, в частности, потерей товарами качества или потребительских свойств, истечением (приближением даты истечения) сроков годности или реализации товаров. При этом при заключении договора купли-продажи с животноводческим комплексом следует указать, что реализуется продукция, потерявшая свои потребительские качества. Сумма полученного дохода уменьшается на стоимость приобретения данных товаров, а также на сумму расходов, непосредственно связанных с такой реализацией (п. 1 ст. 268 НК РФ). Если цена приобретения товаров с учетом расходов, связанных с его реализацией, превышает выручку от его реализации, разница между этими величинами признается убытком, учитываемым в целях налогообложения (п. 2 ст. 268 НК РФ). Таким образом, при реализации некачественной продукции в целях бухгалтерского и налогового учета в качестве дохода будет принята цена сделки в соответствии с условиями заключенного договора, а в качестве расхода — стоимость реализуемой продукции, числящаяся по данным бухгалтерского и налогового учета, без учета уценки. Арбитражная практика в части налогообложения прибыли имеется в Северо-Западном федеральном округе, в частности, списанные и уничтоженные в связи с истечением срока годности товары были приняты судом в целях налогообложения как документально подтвержденные и обоснованные (ФАС СЗО от 2 декабря 2005 г. N А56-1114/2005). Обращаем ваше внимание, что практика по данному вопросу единична. 2. При возврате покупателем товара, подвергшегося порче после истечения срока его годности, имеются неблагоприятные последствия в виде налогового риска в части стоимости относимого на затраты приобретаемого (возвращаемого) товара. При возврате товара после истечения срока его годности нельзя говорить о том, что покупателю был передан товар ненадлежащего качества. Права собственности на данный товар перешли к покупателю в полном объеме. Возврат данного товара может быть осуществлен только через «обратную» реализацию от бывшего покупателя. При этом «бывшему» поставщику должны быть выставлены «крупным сетевым торговцем» счет-фактура, товарная накладная ТОРГ-12. В данной ситуации у вашей фирмы возникают налоговые риски, связанные с приобретением некачественного товара по цене его «первичной» реализации (т. е. по цене, по которой данная продукция вами реализовывалась покупателю). Приобретаемый вами некачественный товар будет продан по низкой цене в связи с потерей потребительских свойств, и у налоговых органов возникнет вопрос об экономической обоснованности сделки по приобретению товара в соответствии со ст. 252 НК РФ, который заведомо будет реализован по сниженной цене.
