(Свирков С. А.) («Энергетическое право», 2006, N 1)
СУБАБОНЕНТСКИЙ ДОГОВОР В ЦЕЛЕВОЙ МОДЕЛИ РОЗНИЧНЫХ РЫНКОВ ЭЛЕКТРОЭНЕРГИИ
С. А. СВИРКОВ
Свирков С. А., аспирант кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова.
Огромную практическую значимость имеет проблема электроснабжения потребителей (субабонентов), чьи энергопринимающие устройства не имеют непосредственного присоединения с сетями сетевой компании, а присоединены к сетям другого потребителя. Их широкое распространение связано с тем, что сами субабоненты часто заключают договоры с последующими потребителями, связанными с ними присоединенной сетью <*>, в результате чего возникают достаточно сложные системы договорных связей. В целях регулирования данных отношений в прежней системе электроэнергетики заключались субабонентские договоры (ст. 545 ГК), содержание и природа которых вызывали оживленные дискуссии в доктрине. ——————————— <*> См.: Сейнароев Б. М. Правовые вопросы договора на снабжение электроэнергией предприятий и организаций. Алма-Ата: Казахстан, 1975. С. 48.
В дореформенный период развития электроэнергетики особенности субабонентских отношений предопределялись применявшейся ранее структурой договорных связей. Основной договорной конструкцией на розничном рынке являлся договор энергоснабжения. Квалифицирующий признак данного договора (снабжение электроэнергией через присоединенную сеть) во многом обусловливал применение субабонентских договоров, поскольку не все субабоненты имели возможность получать электроэнергию от энергоснабжающих организаций через присоединенную сеть. Данный признак также определял характер субабонентских договоров, поэтому абонент в этих договорах выполнял роль энергоснабжающей организации в отношении субабонентов <*>. ——————————— <*> См.: Жанэ А. Д. Субъектный состав договора энергоснабжения // Эж-Юрист. 2003. N 2.
Очевидно, что субабонентские отношения будут оставаться широко распространенными и в рамках целевой модели розничных рынков. Однако большинству договорных конструкций, применяемых на розничных рынках, несвойствен признак снабжения через присоединенную сеть. Вместе с тем нельзя не учитывать общие требования нового законодательства, предъявляемые к отношениям, связанным с реализацией и передачей электроэнергии. Поскольку для отношений потребителей с субабонентами законом не устанавливается специальных правил, представляется, что на них распространяется общий запрет на совмещение монопольных и конкурентных видов деятельности. В связи с этим в новых условиях субабонентские отношения не смогут строиться по модели договора энергоснабжения. Представляется, что в новой структуре розничного рынка эти отношения должны регулироваться посредством заключения как минимум двух договоров: договора купли-продажи электроэнергии и договора транспортировки электроэнергии. Показательно, что в судебной практике также начинает прослеживаться тенденция признания существования различий между видами деятельности по передаче электроэнергии и ее реализации (включаемой в понятие «энергоснабжение») <*>, что непосредственно влияет на выносимые судом решения. ——————————— <*> См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 7 февраля 2002 г. по делу N А56-23786/01; Постановление ФАС Поволжского округа от 22 января 2004 г. по делу N А72-8323/02-СК347.
Наиболее распространенным примером в этом отношении является структура договорных связей с участием оптовых потребителей-перепродавцов (ОПП). ОПП приобретали электроэнергию у энергоснабжающих организаций в объеме, необходимом для удовлетворения собственных потребностей в электроэнергии, и одновременно реализовывали электроэнергию другим абонентам, сети которых были присоединены к сетям ОПП <*>. В данном случае в отношении субабонентов ОПП выступали в роли энергоснабжающих организаций. Очевидно, что в новых условиях подобная структура договорных связей невозможна, в связи с чем в перспективе сбытовой бизнес ОПП будет поглощен энергосбытовыми организациями, которые создаются в результате реструктуризации региональных АО-энерго <**>. ——————————— <*> См.: Куликова Л. А. Договор энергоснабжения // Юридический мир. 1997. N 8. С. 50. <**> См.: Долгополов Д. Перспективы розничных рынков электроэнергии (критический анализ). С. 14 // http://www. energotrade. ru
В соответствии с п. 75 проекта Правил функционирования розничных рынков потребителям, которые осуществляют электроснабжение субабонентов, предлагается провести организационное обособление видов деятельности по передаче и реализации электроэнергии либо передать сетевой организации право оказания услуг по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих данным лицам объектов электросетевого хозяйства. Представляется, что структура договорных связей по электроснабжению субабонентов будет строиться в зависимости от выбора основным потребителем одного из следующих вариантов действий. 1. Основной потребитель имеет возможность продолжать осуществлять электроснабжение субабонентов при проведении организационного обособления видов деятельности по передаче и реализации им электроэнергии. В данном случае ему будет необходимо провести реорганизацию в виде выделения своих энергосбытовых отделов, которые будут функционировать как самостоятельные организации. При этом сам потребитель сохранит возможность осуществлять передачу электроэнергии по своим сетям другим абонентам, то есть получит статус территориальной распределительной сетевой организации. 2. Основной потребитель может осуществлять перепродажу приобретаемой электроэнергии субабонентам при прекращении осуществления деятельности по передаче электроэнергии. В этом случае основной потребитель будет выступать в роли энергосбытовой организации (энерготрейдера) по отношению к другим потребителям (субабонентам). Для этого потребителю необходимо передать магистральной сетевой компании право оказания услуг по передаче электроэнергии другим потребителям в порядке ст. 7, 8 Федерального закона «Об электроэнергетике» либо образовать в порядке реструктуризации самостоятельную территориальную распределительную сетевую организацию. Указанные два варианта являются приемлемыми в основном для оптовых потребителей-перепродавцов. 3. Основной потребитель оказывает субабоненту только услуги по передаче электроэнергии. Принимая во внимание основной признак субабонентского договора — передачу абонентом электроэнергии через присоединенную сеть субабонентам (ст. 545 ГК), заключение между ними договора транспортировки электроэнергии становится самым простым решением. Рассмотренные варианты построения структуры договорных связей свидетельствуют об изменении роли и природы субабонентских договоров в новых условиях. Теперь содержание субабонентских отношений будет сводиться к оказанию абонентом услуг субабонентам по передаче электроэнергии по принадлежащим абоненту сетям, а субабонентский договор, по существу, представляет собой договор оказания услуг по передаче электроэнергии. В договоре на передачу электроэнергии субабоненту должно быть согласовано количество подлежащей передаче электроэнергии, а также режим ее потребления <*>. Услуги основных потребителей должны предоставляться на возмездной основе <**>. Отметим, что данные услуги оплачивались по субабонентским договорам, в том числе нереструктурированным субъектам рынка. ——————————— <*> См.: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18 марта 2004 г. по делу N Ф08-938/2004. <**> См.: Андреева Л. Энергоснабжению — четкое правовое регулирование // Российская юстиция. 2001. N 8. С. 37.
Очевидно, что в стоимость услуги основного потребителя по передаче электроэнергии субабонентам должна включаться оплата услуг по передаче соответствующего объема электроэнергии распределительной сетевой организацией от энергоустановок энергосбытовой организации до энергопринимающего устройства основного потребителя. Структура отношений в данном случае во многом аналогична конструкции предоставления межсистемных электрических связей. Одновременно субабоненту будет необходимо приобретать электроэнергию у энергосбытовой организации. При этом возможны несколько вариантов построения договорных связей. Один из них предусматривается законодательством Республики Казахстан. В соответствии с п. 9 Правил пользования электрической энергии Республики Казахстан <*> субабоненту предоставляется право заключить многосторонний договор одновременно с энергоснабжающей организацией на энергоснабжение, а с абонентом — на транспортировку электроэнергии по сетям абонента при наличии у последнего технической возможности. ——————————— <*> Утв. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 7 декабря 2000 г. N 1822.
Подобная структура договорных связей уже предлагалась применительно к субабонентским отношениям. Л. В. Андреева указывает на возможность заключения энергоснабжающей организацией, абонентом и субабонентом трехстороннего соглашения, в котором регламентируются отношения между данными субъектами по передаче энергии и проведению расчетов за использованную субабонентом энергию непосредственно между ним и энергоснабжающей организацией <*>. Подобным образом предлагала урегулировать взаимоотношения энергоснабжающей организации, абонента и субабонента М. К. Филиппова <**>. Однако суды далеко не всегда признают право субабонента на заключение подобного трехстороннего договора <***>. ——————————— <*> См.: Андреева Л. Энергоснабжению — четкое правовое регулирование // Российская юстиция. N 8. 2001. С. 37. <**> См.: Филиппова М. К. Договор снабжения электрической и тепловой энергией: вопросы правового регулирования // Журнал российского права. 1998. N 10 — 11. <***> См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 5 ноября 2002 г. по делу N А12-2105/02-С18.
Другим возможным вариантом построения договорных отношений с субабонентами будет последовательное заключение субабонентом договора на приобретение электроэнергии с энергосбытовой организацией и договора оказания услуг по передаче электроэнергии с другим потребителем, к электросети которого присоединены энергоустановки субабонента. Такой вариант предлагают, в частности, Б. М. Сейнароев <*> и Г. И. Кулеша <**>. ——————————— <*> См.: Сейнароев Б. М. Договор энергоснабжения // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6. <**> См.: Кулеша Г. И. Особенности правового регулирования отношений энергоснабжения: актуальные вопросы // http://www. rosteplo. ru
Имеет определенные перспективы структура договорных связей, при которой энергосбытовая организация (гарантирующий поставщик) заключает с потребителем договор о передаче электроэнергии субабонентам <*>. Подобная конструкция может возникать при исполнении энергоснабжающей организацией своих договорных обязанностей перед потребителями-субабонентами, состоящими с ней в прямых договорных отношениях, в порядке п. 2 ст. 37 Федерального закона «Об электроэнергетике», либо при исполнении гарантирующим поставщиком обязанности урегулировать передачу электроэнергии (п. 5 ст. 38 Федерального закона «Об электроэнергетике»). ——————————— <*> См.: Постановление ФАС Уральского округа от 25 июня 2002 г. по делу N Ф09-1374/02-ГК.
Рассмотренные варианты структуры договорных связей помогают исключить многие спорные ситуации, связанные с возложением мер ответственности при нарушении субабонентом своих договорных обязательств, которые имели место в ситуации, когда основной потребитель выступал в роли энергоснабжающей организации по отношению к субабонентам. Так, Б. М. Сейнароев отмечает, что на практике «возникают значительные трудности при определении, какое количество электроэнергии потреблено абонентом в счет своего лимита и какое количество передано субабонентам» <*>. Если же стороны не урегулировали данные отношения в договоре, то все спорные вопросы должны разрешаться в соответствии с нормами действующего законодательства с учетом особенностей конкретной структуры договорных связей. ——————————— <*> См.: Сейнароев Б. М. Правовые вопросы договора на снабжение электроэнергией предприятий и организаций. С. 48.
Между тем нельзя не заметить, что субабонентские договоры обладают определенной спецификой по сравнению с иными договорами оказания услуг по передаче электроэнергии, предусматриваемыми законодательством. Следует отметить, что данная специфика, как правило, не принимается во внимание большинством современных исследователей. Прежде всего специфика субабонентских договоров связана с их субъектным составом, поскольку основной абонент не обладает статусом сетевой организации. Вместе с тем в литературе высказываются пожелания о распространении на основного потребителя норм, регулирующих деятельность территориальных сетевых организаций <*>. С таким предложением невозможно согласиться. Потребитель может оказывать услуги по передаче электроэнергии субабонентам, сети которых имеют технологическое присоединение к сетям потребителя. Однако это не означает, что оказание подобного рода услуг ограниченному количеству лиц станет для потребителя основным видом деятельности <**>. Тем более далеко не всегда потребитель будет являться коммерческой организацией. Реализация данного предложения приведет к необходимости признания в качестве ТСО огромного количества потребителей, что представляется недопустимым, поскольку в значительной степени осложнит их положение. Потребители при оказании услуг субабонентам будут осуществлять деятельность по эксплуатации принадлежащих им электросетей. Поэтому при заключении договора с субабонентом для потребителя становится необходимым получение лицензии, поскольку данный вид деятельности в соответствии с законодательством подлежит лицензированию <***>. ——————————— <*> См.: Мельников Н. Договор с субабонентом // Эж-Юрист. 2003. N 45. <**> В соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии сетевые организации — это коммерческие организации, основным видом деятельности которых является оказание услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям, а также осуществление мероприятий по технологическому присоединению. <***> См.: п. 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
В целях избежания необходимости получения лицензии в литературе предлагается применение в регулировании отношений потребителей и субабонентов конструкции договора аренды <*>. Однако представляется, что подобная квалификация отношений сторон не отражает подлинное содержание рассматриваемого договора. При заключении данного договора едва ли его стороны ставят перед собой цель передать субабоненту право пользования (эксплуатации) электросети потребителя. Напротив, поддержание электросети в надлежащем эксплуатационном состоянии, позволяющем обеспечить передачу электроэнергии к энергопринимающим устройствам субабонента, составляет основное содержание договорных обязанностей потребителя. Тогда как для субабонента целью заключения данного договора является получение услуг по транспортировке электроэнергии с использованием сетей потребителя. ——————————— <*> См.: Андреева Л. Энергоснабжению — четкое правовое регулирование // Российская юстиция. 2001. N 8. С. 37; См.: Серков А. В. Субабонентский договор: проблемы и пути их решения // Энергетик. 2001. N 1.
Принципиальное отличие правового положения потребителей и сетевых организаций заключается в том, что заключение договоров оказания услуг по передаче электроэнергии является обязательным для сетевых организаций <*>, тогда как в отношении потребителей действующее законодательство не устанавливает подобной обязанности. Это обстоятельство является еще одной характерной особенностью субабонентских договоров. ——————————— <*> См.: п. 9 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии.
Отметим, что ранее действовавшим законодательством (п. 1.2.6 Правил пользования электрической и тепловой энергией) предусматривалась обязанность потребителя по требованию энергоснабжающей организации и при наличии установленной ею технической возможности присоединять к своим сетям энергоустановки других потребителей электроэнергии (субабонентов). В современных источниках весьма часто встречается утверждение о необходимости скорейшего восстановления в законодательстве нормы, которая устанавливала бы обязанность потребителя заключить договор с субабонентом по модели договора энергоснабжения <*>. Так, Е. Л. Осипчук предлагает урегулировать взаимоотношения потребителей и субабонентов в новых условиях с помощью конструкции договора «субэнергоснабжения», который, по ее мнению, является особой разновидностью договора энергоснабжения. При этом Е. Л. Осипчук считает необходимым предусмотреть на уровне закона «не право, а обязанность абонентов заключать договор с субабонентами» при наличии определенных условий <**>. В других источниках высказывается предложение о распространении на отношения по передаче электроэнергии потребителем субабонентам правил о публичном договоре (ст. 426 ГК) <***>. ——————————— <*> См.: Мельников Н. Договор с субабонентом // Эж-Юрист. 2003. N 45; Кулеша Г. И. Особенности правового регулирования отношений энергоснабжения: актуальные вопросы // http://www. rosteplo. ru. Отметим, что в соответствии с п. 3.2 проекта Правил электроснабжения в РФ устанавливается, что абонент не имеет права отказать в заключении договора электроснабжения или договора на передачу электрической энергии (при наличии возможности) субабонентам, присоединенным в соответствии с техническими условиями к его электрическим сетям. <**> См.: Осипчук Е. Л. Договор энергоснабжения в системе договорных отношений на рынке электрической энергии России: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8 — 9, 172. <***> См.: Мельников Н. Договор с субабонентом // Эж-Юрист. 2003. N 45.
Приведенная точка зрения представляется совершенно необоснованной. Как указывает Б. М. Сейнароев, обычай делового оборота, нашедший отражение в норме п. 1.2.6 Правил пользования электрической и тепловой энергией, формировался десятилетиями <*>. Однако в новых условиях данный правовой обычай может действовать только в части оказания услуг по передаче электроэнергии. Поэтому Правила пользования электрической и тепловой энергией были признаны недействующими. ——————————— <*> См.: Сейнароев Б. М. Договор энергоснабжения // Вестник ВАС РФ. N 6. 2000.
Сохранение подобной нормы будет явно противоречить новому законодательству об электроэнергетике (в частности, устанавливаемому запрету на сочетание деятельности по передаче и реализации электроэнергии), а также основным целям проводимой в отрасли реформы, к числу которых относится создание конкурентной среды на рынках электроэнергии. Конкуренция подразумевает возможность мобильного поведения субъектов рынков, в связи с чем законодательство предоставляет им право самостоятельно выбирать контрагента по договору купли-продажи (поставки) электроэнергии и при необходимости перезаключать договоры. По замечанию Е. Л. Осипчук, исполнение договорных обязательств абонентом перед субабонентом зависит от исполнения обязательств энергоснабжающей организацией перед своим абонентом <*>. Поэтому установление обязанности потребителей заключать договор на реализацию электроэнергии субабонентам существенным образом ограничит распространение на них действия принципа свободы экономической деятельности в сфере электроэнергетики (п. 1 ст. 6 Федерального закона «Об электроэнергетике»), полностью парализует их хозяйственную активность. ——————————— <*> См.: Осипчук Е. Л. Договор энергоснабжения в системе договорных отношений на рынке электрической энергии России: Дис. … канд. юрид. наук. С. 174.
Таким образом, в механизме функционирования целевой модели розничных рынков становится невозможным не только существование, но даже исполнение обязанности потребителей заключать с субабонентами договоры, по своей конструкции аналогичные договору энергоснабжения. Однако представляется, что даже норма об обязательности заключения субабонентских договоров о передаче электроэнергии отсутствует в действующем законодательстве не случайно. В новых условиях потребитель имеет возможность заключить договор реализации электроэнергии с любой энергосбытовой организацией, а не только с энергоснабжающей организацией, к электросетям которой присоединены его энергоустановки. Для передачи приобретаемой электроэнергии данный потребитель может заключить договор оказания услуг с различными сетевыми организациями (магистральными и распределительными). При таких условиях установление в законе обязанности для абонента заключать договор с субабонентами создаст возможность для злоупотреблений со стороны последних. Поэтому, как представляется, субабонентские договоры, заключаемые по модели договора оказания услуг по передаче электроэнергии, могут заключаться лишь при соблюдении определенных условий. В числе таких условий необходимо назвать следующие. Во-первых, для оказания услуг по передаче электроэнергии субабоненту необходимым является наличие у основного абонента технологических возможностей присоединения энергопринимающих устройств субабонентов к своей сети и оказания услуг по передаче им электроэнергии. Эти возможности устанавливаются посредством согласования с сетевой организацией, а также с субъектом ОДУ присоединения новых субабонентов к сетям потребителя. Данное согласование проводится в целях предотвращения превышения передаваемого объема и суммарной мощности электроэнергии пропускной способности электросетей, что может повлечь аварийную ситуацию. Думается, что порядок подобного согласования должен быть установлен подзаконными нормативными актами. Вторым необходимым условием заключения субабонентского договора должно являться отсутствие у субабонента возможности заключить договор транспортировки электроэнергии с сетевой организацией. Исходя из этого абоненту должно предоставляться право отказаться от заключения договора с субабонентом, если у последнего существует возможность заключить договор с сетевой организацией. Вместе с тем реализация нормы об обязанности абонента заключать субабонентский договор при соблюдении приведенных условий будет сопряжена с проблемой выбора органа, который будет определять наличие у потребителя технологической возможности оказывать данные услуги и отсутствие у субабонента иных возможностей получать электроэнергию. Тогда как судебное доказывание указанных обстоятельств будет весьма трудоемкой задачей. Поэтому подобная норма в новых условиях, скорее всего, окажется практически нереализуемой. Таким образом, в новых условиях субабонентский договор оформляет отношения по передаче электроэнергии субабонентам и характеризуется особыми условиями его применения. Изменившаяся роль и правовая природа субабонентского договора должны найти отражение в ст. 545 ГК.
