ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ И ВИДЫ СУБДОГОВОРОВ В СФЕРЕ ОБОРОТА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ
В. Н. ОГНЕВ
Огнев Владимир Никодимович, кандидат юридических наук, кандидат исторических наук, профессор, декан юридического факультета Московского государственного областного социально-гуманитарного института.
Проблемы, связанные с осуществлением различных способов распоряжения исключительными правами, являются актуальными, поскольку использование конкретных договорных конструкций, опосредующих распоряжение правообладателем исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации, зачастую вызывает трудности как у обладателя исключительного права, так и у потенциального контрагента, который желает получить это право. В последнее время в юридической литературе довольно много исследований посвящено существующим договорным способам распоряжения исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, выявлению их общих закономерностей и особенностей, обоснованию и формированию на этой основе теоретических выводов, внесению практических предложений, которые помогут правоприменителю исключить возможные ошибки в понимании конкретных положений гражданского законодательства, регулирующего указанные правоотношения. Однако следует заметить, что предпринятые попытки позволяют нам познакомиться только лишь с отдельными договорными конструкциями или представить договорное регулирование оборота интеллектуальных прав с точки зрения комплекса обязательственных отношений. Безусловно, данные исследования вносят огромный вклад как в развитие права интеллектуальной собственности, так и гражданского права в целом. В свою очередь, хотелось бы отметить, что наряду с основными договорными конструкциями, опосредующими оборот интеллектуальных прав, существуют и соответствующие субдоговоры, внимание которым незаслуженно не уделяется. А ведь именно заключение субдоговора является порой единственным способом сохранить основной договор по причине невозможности самостоятельно выполнять принятые на себя обязательства. Обращение к субдоговорам в сфере оборота исключительных прав не случайно. Это обусловлено несколькими причинами. Во-первых, оборот исключительных прав осуществляется не только при помощи договоров, указанных в четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), но и договоров из второй части ГК РФ. Во-вторых, закрепление лицензионного договора в ГК РФ обусловило распространение положений о нем на другие ранее используемые договоры (например, коммерческой концессии). В-третьих, отсутствует единое понимание субдоговоров как в теории гражданского права в целом, так и в сфере оборота интеллектуальных прав в частности. Результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации могут становиться объектами правоотношений только в случае, когда они облекаются в какую-либо объективную форму, обеспечивающую их восприятие другими людьми. Но при этом необходимо отметить: исключительное право на результат интеллектуальной деятельности существует независимо от права собственности на материальный объект, в котором такой объект выражен. Вот почему законное обладание носителем исключительных прав (книгой, видеокассетой, компакт-диском и т. д.) еще не означает возможности экономического использования исключительных прав на сам объект <1>. ——————————— <1> См.: Зверева Е. Имущественные и исключительные права на информационные продукты, их реализация и защита // Право и экономика. 2004. N 12. С. 46; Калятин В. О. Право в сфере Интернета. М., 2004. С. 190; Титаева А. В. Ледакова Ю. Н. Приобретение исключительных прав на программу для ЭВМ // Налоговый вестник. 2004. N 9. С. 76.
Обращает на себя внимание тот факт, что исключительные права наряду с другими объектами гражданских прав участвуют в гражданском обороте. Под оборотом исключительных прав, являющимся составной частью гражданского оборота, в юридической литературе понимается совокупность отношений, опосредующих процесс изменения или лишь создающих возможность изменения субъектного состава правообладателей исключительного права, оформляемых посредством совершения первоначальным правообладателем различных волевых действий в форме двусторонних, односторонних сделок <2>. ——————————— <2> См.: Касьянов А. С. Договорные способы распоряжения исключительным правом: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 15 — 16.
Оборотоспособность исключительных прав заключается в юридически обеспеченной возможности их участия в обороте посредством предоставления права использования соответствующих результатов или средств и отчуждения исключительных прав на них с помощью различных гражданско-правовых способов. Оборот исключительных прав на те результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, которые прошли процедуру государственной регистрации, представляется более стабильным и определенным, чем оборот исключительных прав на результаты и средства, не прошедшие подобной государственной регистрации <3>. ——————————— <3> Там же. С. 17.
Исключительность прав на результаты интеллектуальной деятельности означает, что эти права принадлежат к особой категории по субъектному и объектному составу, монополию на использование прав их первоначальным обладателем, особенный статус обладателя прав и имущественный характер этих прав. Правовой механизм обеспечения рыночного оборота интеллектуальных продуктов отличается от оборота материальных вещей, поэтому введение в законодательную практику категории исключительного права вполне обоснованно. Именно с помощью этой конструкции получает юридическое закрепление монопольное право правообладателя. Большинством ученых исключительность прав на результаты интеллектуальной деятельности определяется именно через категорию монополии <4>. ——————————— <4> См.: Добрякова Г. Э. Оборот исключительного права в интернет-среде: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 20.
Распоряжение интеллектуальными правами представляет собой возможность по своему усмотрению отчуждать результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в полном объеме или разрешить использовать их на определенных условиях. Возможность предоставления другому лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации представляет собой форму распоряжения исключительным правом <5>. ——————————— <5> См.: Дозорцев В. Л. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исслед. центр частного права. М., 2005. С. 52.
Данные правоотношения опосредуются, как правило, соответствующими договорными конструкциями, различными по своему содержанию. Договорно-правовые отношения в гражданском обороте прав на интеллектуальную собственность играют важную роль и представляют возможность по своему усмотрению осуществить отчуждение исключительного права в полном объеме или разрешить использование произведения на определенных условиях. Значение договоров в сфере оборота интеллектуальных прав состоит в существовании правовой формы вовлечения результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации в гражданский оборот. Гражданско-правовой способ распоряжения исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации представляет собой правовой механизм, реализуемый посредством совершения правообладателем юридически значимых волевых действий в форме сделок (односторонних или двусторонних), в результате которых происходит изменение или создается возможность изменения субъектного состава правообладателей исключительного права <6>. ——————————— <6> См.: Касьянов А. С. Указ. соч. С. 12.
ГК РФ предусматривает несколько видов договоров, которые опосредуют передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Договор (соглашение) о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности — это сделка, предметом которой является передача отдельных исключительных имущественных прав правообладателем в пределах осуществления установленных договором и не противоречащих закону, другому лицу, которое принимает право и реализует его в собственном интересе, а также в порядке и на условиях, определенном договором, может быть обязано самостоятельно осуществлять их защиту от незаконного посягательства со стороны неуправомоченных лиц <7>. ——————————— <7> См.: Скворцов А. А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 7.
В настоящее время раздел VII Гражданского кодекса РФ регулирует целый ряд договорных обязательств, с помощью которых осуществляется распоряжение исключительными правами. К ним могут быть отнесены договор залога исключительных прав (п. 5 ст. 1233 ГК РФ), договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ), лицензионный договор (ст. 1235 ГК РФ), сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ), договоры заказа на создание результата интеллектуальной деятельности, в том числе договор авторского заказа (ст. ст. 1288 — 1290, 1296 ГК РФ), договор о создании промышленного образца (ст. 1372 ГК РФ), договор о создании, выведении или выявлении селекционного достижения (ст. 1431 ГК РФ) и др. Наряду с частью четвертой ГК РФ часть вторая также закрепляет договорный институт, опосредующий использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, — это договор коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ). Перечисленные договоры можно классифицировать как договоры о передаче права во временное пользование и распоряжение, а также как договоры об отчуждении прав. Подобные примеры классификации часто встречаются в юридической литературе. При этом отдельные виды рассматриваемых договоров также зачастую являются предметом научных изысканий. Заслуживает особого внимания группа договоров об использовании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении правами на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе лицензионный договор и договор коммерческой концессии, которые представляют собой наиболее распространенные договорные способы передачи прав на использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. С точки зрения проблемы нашего исследования данные договоры интересны тем, что предусматривают законодательно закрепленную возможность заключения соответствующих субдоговоров — договора коммерческой субконцессии (ст. 1029 ГК РФ) и сублицензионного договора (ст. 1238 ГК РФ). Таким образом, наряду с основными договорами в сфере интеллектуальной деятельности легально закреплена возможность существования двух видов субдоговоров — договора коммерческой субконцессии и сублицензионного договора. Субдоговорные отношения в целом являются малоисследованными, что вызывает особый интерес со стороны ученых-цивилистов. Наличие в договоре коммерческой субконцессии и сублицензионном договоре условий, определяющих порядок предоставления права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, позволяет отнести их так же, как и основные договоры, к числу договоров, направленных на предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Соотношение основного договора и субдоговора представляется таким образом, что каждое обязательство слагается из двух четко обособленных сфер отношений, т. е. представляет собой самостоятельные обязательства, которые имеют следующие особенности. Указанные субдоговоры представляют собой производные от основного договора конструкции, что позволяет говорить о распространении общих положений основного договора на соответствующий субдоговор. Такая зависимость позволяет выявить особенности договора коммерческой субконцессии и сублицензионного договора посредством исследования особенностей основного договора коммерческой концессии и лицензионного договора соответственно. При рассмотрении вопроса об особенностях договора коммерческой концессии и лицензионного договора необходимо обратить внимание на следующий факт. Проблема разграничения договора коммерческой концессии и лицензионного договора является остро дискуссионной на страницах юридической литературы. Договор коммерческой концессии одни рассматривают как разновидность лицензионного соглашения, основываясь на том, что необходимым элементом его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав <8>. Вторые, наоборот, противопоставляют указанные договорные формы, обосновывают их независимость друг от друга <9>. А. В. Богданов, например, полагает, что смешение указанных договоров коренится не в комплексном характере, свойственном лицензионному договору в условиях современного гражданского оборота, а в более глубоком и фундаментальном тезисе, согласно которому распоряжение исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации в рамках обязательственных отношений возможно лишь в двух формах: в форме отчуждения (передачи) исключительного права, когда правообладатель утрачивает в результате совершения сделки исключительные права, передавая их контрагенту, и в форме предоставления права на использование исключительных прав, которое не влечет прекращения соответствующего права у правообладателя <10>. ——————————— <8> См.: Городов О. А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 220. <9> См.: Райников А. С. Соотношение договора коммерческой концессии со смежными гражданско-правовыми институтами // Вестник гражданского права. 2008. N 3. С. 4. <10> См.: Богданов А. В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 61.
А. А. Скворцов приходит к выводу о том, что договор коммерческой концессии является смешанным договором, в котором обязательно присутствуют условия лицензионного договора (договоров) и договора о совместной деятельности по продвижению товаров (работ, услуг). Вместе с тем указанный автор отмечает наличие большого числа императивных норм, определяющих предмет договора, что порождает сомнения в гражданско-правовом характере правового регулирования отношений коммерческой концессии <11>. ——————————— <11> См.: Скворцов А. А. Указ. соч. С. 22.
По мнению Г. Н. Черничкиной, правовая природа договора коммерческой концессии носит комплексный характер, и в нем присутствуют элементы других договоров: — об оказании возмездных услуг — в части оказания правообладателем консультационных и технических услуг пользователю; — о совместной деятельности (простого товарищества) — в части сотрудничества сторон договора для достижения общих целей относительно качества предоставляемых пользователем клиентам товаров, работ, услуг, а также расширения рынка сбыта; — купли-продажи — в части приобретения пользователем необходимого оборудования, сырья, коммерческой и технической документации; — лицензионного договора — в части использования пользователем прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации правообладателя <12>. ——————————— <12> См.: Черничкина Г. Н. О предмете договора коммерческой концессии // СПС «КонсультантПлюс».
Е. А. Суханов подчеркивает, что договор коммерческой концессии нельзя рассматривать в качестве разновидности лицензионного договора, поскольку «в отличие от последнего франчайзинг дает возможность использовать не один определенный объект «интеллектуальной собственности», а комплекс объектов исключительных, а также иных имущественных прав. Кроме того, в лицензионных отношениях фактический изготовитель или услугодатель (лицензиат) всегда обязан так или иначе информировать о себе клиентов — потребителей и не вправе целиком скрываться под фирмой правообладателя (лицензиара)» <13>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Гражданское право: В 2 т. Том 2: Обязательственное право» (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Статут, 2011 (2-е издание, стереотипное). —————————————————————— <13> Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1999. Т. II. Полутом I. С. 605.
Б. И. Пугинский в свою очередь указывает, что франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров. Недостаток гл. 54 ГК РФ «Коммерческая концессия» как раз в том, что в ней основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара <14>. ——————————— <14> См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 217 — 218.
По мнению О. А. Рузаковой, договор коммерческой концессии является комплексным договором, в котором преобладает основа лицензионного договора о предоставлении исключительных прав на коммерческое обозначение <15>. Данное мнение подтверждается положением п. 4 ст. 1027 ГК РФ о возможности применения к договору коммерческой концессии правил о лицензионном договоре. ——————————— <15> См.: Рузакова О. А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дис. … д-ра юрид. наук. М., 2007. С. 350.
Между лицензионным договором и договором коммерческой концессии имеется основное различие — объект договора, который выражается в договоре коммерческой концессии как комплекс исключительных прав, включающий в себя право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение и ноу-хау, а в лицензионном договоре — право пользования объектом интеллектуальной собственности <16>. ——————————— <16> См.: Богданов А. В. Указ. соч. С. 12.
Главное различие лицензионного договора и договора коммерческой концессии в том, что если первый предусматривает использование прав на отдельные объекты интеллектуальной собственности, то второй — на целый комплекс исключительных прав в разном объеме и сочетании <17>. ——————————— <17> См.: Кранц Е. Непростой договорный институт // СПС «КонсультантПлюс».
Именно соотношение предметов лицензионного договора и договора коммерческой концессии определяют их сущностное отличие друг от друга. В связи с этим В. А. Шуваев полагает, что договор коммерческой концессии, имеющий особый предмет, не может рассматриваться как разновидность лицензионного договора, но, тем не менее, может быть отнесен вместе с лицензионным договором к одной группе договоров на предоставление использования исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации <18>. ——————————— <18> См.: Шуваев В. А. Гражданско-правовое регулирование лицензионного договора на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 35.
Л. П. Зуйкова в свете возможности применения к договору коммерческой концессии норм ГК РФ о лицензионном договоре высказывает сомнение: не следует ли расценивать его уже не как самостоятельный договор, а как особую разновидность лицензионного договора с множественным предметом <19>. ——————————— <19> См.: Зуйкова Л. П. Промышленная собственность предприятий на перекрестке законов. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Экономико-правовой бюллетень. 2007. N 4. С. 22.
Анализ приведенных точек зрения о соотношении договора коммерческой концессии и лицензионного договора позволяет говорить о невозможности определения договора коммерческой концессии как лицензионного, указывая в качестве обоснования только лишь на возможность предоставления по коммерческой концессии прав на коммерческое обозначение и другие результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности. На наш взгляд, между рассматриваемыми договорами есть как определенные сходства, так и соответствующие отличия. Бесспорно, что эти договоры опосредуют передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Соответственно, предметная направленность идентична. Отличием в данном случае будет то, что по договору коммерческой концессии исключительные права передаются в комплексе, т. е. их должно быть не менее двух, тогда как по лицензионному договору, как правило, опосредуется один объект. Само по себе указание на то, что к договору коммерческой концессии применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит общим положениям и существу договора коммерческой концессии, не может служить обоснованием отнесения данного договора к разновидностям лицензионного договора. С необходимостью мы приходим к выводу о самостоятельном характере договора коммерческой концессии, составным элементом которого выступают лицензионные обязательства, не исключающие собой содержания обязательств из договора коммерческой концессии. Следует согласиться с точкой зрения А. С. Касьянова, что в рамках договоров, направленных на предоставление права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, лицензионный договор занимает основное место, а его элементы могут содержаться в иных известных договорных конструкциях, опосредующих возможность предоставления права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации <20>, в том числе и в договоре коммерческой концессии. ——————————— <20> См.: Касьянов А. С. Указ. соч. С. 28.
Исследуя проблематику соотношения основных договоров, следует обратить внимание и на некоторые особенности в соотношении соответствующих субдоговоров. Рассматривая вопрос о месте договора коммерческой субконцессии и сублицензионного договора в системе договоров на использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, исходя из системного анализа положений ст. ст. 1029 и 1238 ГК РФ, приходим к выводу, что договор коммерческой субконцессии и сублицензионный договор на самом деле являются обычными договором коммерческой концессии и соответственно лицензионным договором, в которых правопередающая сторона имеет совокупность исключительных имущественных прав не в полном объеме. Следует обратить внимание, что легального определения ни один из рассматриваемых субдоговоров не имеет. При этом проблемы определения понятия и правовой природы рассматриваемых субдоговоров в науке гражданского права практически не исследованы, а имеющиеся точки зрения относительно этих вопросов довольно спорны и противоречивы. Определение понятия и правовой природы сублицензионного договора и договора коммерческой субконцессии позволит найти их место в системе гражданско-правовых договоров. Общим правилом, на наш взгляд, при изучении всех разновидностей субдоговоров следует признать необходимость выявления специфических признаков соответствующего субдоговора сквозь призму особенностей основного договора. Сублицензионный договор и договор коммерческой субконцессии в данном случае не будут являться исключением, что дает нам возможность выявить особенности их правовой природы посредством уяснения особенностей основного договора и определения их наличия в субдоговорной форме. Сублицензионный договор является производным от основного договора — лицензионного, а субконцессия — от коммерческой концессии. Лицензионный договор и договор коммерческой концессии следует отнести к группе договоров, направленных на частичную передачу исключительного права. Договор о частичной передаче исключительного права в юридической литературе понимается как договор, согласно которому одна сторона (лицензиар) в порядке транслятивного правопреемства передает на срок другой стороне (лицензиату) совокупность исключительных имущественных прав, прямо указанных в договоре, в пределах осуществления установленных законом и договором правил, а правопреемник принимает эти права и, если договором не установлено иное, обязуется произвести встречное имущественное предоставление <21>. ——————————— <21> См.: Скворцов А. А. Указ. соч. С. 8.
В российском законодательстве и научной литературе в разное время давались разные определения лицензионного договора, однако всем им были присущи определенные недостатки, например, зачастую ничего не говорилось о том, что права на интеллектуальную собственность могут быть предоставлены и на безвозмездной основе. В связи с этим представляется наиболее приемлемым определение, данное В. В. Совой, который постулирует лицензионный договор как соглашение, по которому одна сторона (правообладатель) предоставляет другой стороне право пользования результатами интеллектуальной деятельности в порядке и на условиях, предусмотренных договором <22>. ——————————— <22> См.: Сова В. В. Классификация договоров в сфере интеллектуальной собственности // Патенты и лицензии. 2009. N 7. С. 45.
В настоящее время действующее законодательство устанавливает, что по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (ст. 1235 ГК РФ). Данное определение позволяет охарактеризовать лицензионный договор как двусторонний, взаимный, каузальный, который может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. Нормы о лицензионном договоре подразделяются на два вида: 1) общие положения о лицензионном договоре, содержащиеся в гл. 69 ГК РФ (ст. ст. 1233, 1235 — 1238, 1240, 1242, 1243, 1254); 2) нормы о лицензионных договорах, предусматривающие специфику отдельных результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, указанные в гл. 70 — 77 ГК РФ. Гражданский кодекс РФ регулирует целую систему видов и разновидностей лицензионных договоров, в том числе договоры о предоставлении простой (неисключительной) лицензии и о предоставлении исключительной лицензии (ст. 1236 ГК РФ), сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ), издательский лицензионный договор (ст. 1287 ГК РФ), договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ), и др. Общие положения о лицензионном договоре являются основополагающими и применяются к специальным нормам о лицензионном договоре в субсидиарном порядке. По лицензионному договору происходит предоставление права использования указанных объектов в соответствии с установленным законом порядком заключения договоров. Предметом лицензионного договора является право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации определенными способами и в определенных пределах. Возможность лицензиата использовать указанные объекты предполагает предоставление ему не только соответствующего права, но и самих этих объектов <23>. ——————————— <23> См.: Калиничева Е. П. Лицензионный договор как основание возникновения обязательства: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2011. С. 6 — 8.
Существует целый комплекс лицензионных договоров, которые могут быть классифицированы по различным основаниям. При этом, как правильно отмечает В. А. Шуваев, на основе действующего законодательства в сфере оборота интеллектуальных прав выделяются два основных вида лицензионных договоров: — предусматривающий предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия); — предусматривающий предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия) <24>. ——————————— <24> См.: Шуваев В. А. Указ. соч. С. 38.
Анализ содержания ст. 1236 ГК РФ позволяет сделать вывод, что единственным критерием разграничения видов лицензионных договоров является сохранение или несохранение за лицензиаром права выдачи лицензии другим лицам. Следует отметить, что ст. 1236 ГК РФ, определяющая два указанных вида лицензионных договоров, устанавливает закрытый перечень таких видов, что формально исключает возможность существования каких-либо иных видов лицензионных договоров. При этом иные, упоминаемые в ГК РФ, лицензионные договоры, в том числе «принудительная лицензия» (ст. 1239), «сублицензионный договор» (ст. 1238), «издательский лицензионный договор» (ст. 1287), договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ), и другие подобные разновидности лицензионных договоров будут относиться к одному из указанных выше видов лицензионных договоров, отличаясь в зависимости от оснований заключения или особых условий, входящих в их содержание <25>. ——————————— <25> Там же. С. 38 — 39.
В соответствии с п. 5 ст. 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре. Соответственно, все те требования, которые установлены в ГК РФ для лицензионных договоров, в полной мере применимы и для сублицензионных договоров. Законодатель установил ряд правил, относящихся к сублицензионному договору: 1) по сублицензионному договору не может передаваться больший объем прав, нежели полученный лицензиатом от лицензиара (правообладателя); 2) если сублицензионный договор заключен на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, то он считается заключенным на срок действия лицензионного договора; 3) если лицензионным договором не предусмотрено иное, ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат <26>. ——————————— <26> См.: Корчагина Н. П., Моргунова Е. А., Погуляев В. В. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. В. В. Погуляева. М.: Юстицинформ, 2008 // СПС «КонсультантПлюс».
Рассмотрев особенности правового регулирования лицензионного договора и определив закономерности их применения к сублицензионному договору, с необходимостью приходим к выводу, что сублицензионный договор по своей юридической природе является разновидностью лицензионного договора. Представляется, что для наиболее полного уяснения сущности и правовой природы рассматриваемого субдоговора последний необходимо также отграничить от смежных субдоговоров. Сублицензионный договор в большинстве случаев сравнивают с договором коммерческой субконцессии. Однако между ними существуют и известные различия, наиболее существенным из которых является характер ответственности лицензиата перед лицензиаром за действия сублицензиата (вторичного пользователя). В рамках сублицензионного договора ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1238 ГК РФ). По условиям договора коммерческой субконцессии пользователь несет перед правообладателем за действия субконцессионера субсидиарную ответственность (п. 4 ст. 1029 ГК РФ) <27>. Вопросам ответственности будет посвящен отдельный параграф нашего исследования. ——————————— <27> Подробнее см.: Огнев В. Н. Гражданско-правовая ответственность третьих лиц в обязательствах // Гражданское право. 2008. N 4.
В юридической литературе сложились следующие точки зрения на проблему определения сублицензионного договора. Так, А. А. Скворцов определяет сублицензионный договор как письменное согласие лицензиара лицензиату на то, чтобы последний мог по отдельному договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу <28>. ——————————— <28> См.: Скворцов А. А. Указ. соч. С. 62.
Данное определение, на наш взгляд, только лишь воспроизводит положения п. 1 ст. 1238 ГК РФ и не дает представления о сублицензионном договоре как самостоятельном гражданско-правовом договоре. В связи с этим представляется целесообразным, учитывая проведенный анализ общих положений о лицензионном договоре и специальных о сублицензионном договоре, сформулировать следующую дефиницию. По сублицензионному договору одна сторона сублицензиар — обладатель права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (сублицензиату) при письменном согласии лицензиара право использования такого результата или такого средства в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. Особенности договора коммерческой субконцессии в свою очередь следует рассматривать сквозь призму основного договора коммерческой концессии. В мировой практике широко распространена классификация по сфере распространения франчайзинговой системы, на основе которой выделяется договор субфранчайзинга. Такие договоры могут заключаться на основе либо договора мастер-франчайзинга, либо договора франчайзинга. Права, предоставляемые по договору субфранчайзинга, производны от прав франчайзи по основному договору и поэтому их объем не должен выходить за пределы его прав. Целью таких договоров является расширение рынка сбыта товара путем привлечения к его производству и (или) распространению новых субъектов предпринимательской деятельности с переложением на них части предпринимательского риска <29>. ——————————— <29> См.: Гелашвили Е. В. Договор коммерческой концессии: Дис. … канд. юрид. наук. Ставрополь, 2005. С. 43.
Учитывая особенности договора коммерческой концессии и его соотношение с франчайзингом, при исследовании понятия коммерческой субконцессии необходимо указать на возможное отождествление последнего с субфранчайзингом. При этом И. И. Панченко считает, что договор коммерческой субконцессии и договор субфранчайзинга можно признать синонимичными понятиями <30>. ——————————— <30> См.: Панченко И. И. Договор коммерческой субконцессии: Дис. … канд. юрид. наук. Коломна, 2010. С. 25.
Определяющим моментом в правовой регламентации коммерческой концессии является введенный с 1 января 2008 г. п. 4 ст. 1027 ГК РФ, который устанавливает, что к договору коммерческой концессии субсидиарно применяются правила раздела VII части четвертой ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии совмещает в себе элементы различных договоров, в том числе и лицензионного. В правовом регулировании обязательств, возникающих из договора коммерческой концессии, используются отдельные элементы, присущие лицензионным отношениям. Предметом договора коммерческой концессии являются действия правообладателя по передаче пользователю права на использование комплекса исключительных прав, а также действия пользователя по использованию указанных прав в соответствии с условиями договора. Учитывая существо отношений, которые возникают при договоре коммерческой концессии, Н. В. Месяшная к признакам этого договора относит: — предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав; — обязательное включение в комплекс исключительных прав права на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), и право на информацию и коммерческий опыт, составляющие предмет коммерческой тайны правообладателя; — обязанность правообладателя инструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением полученных прав <31>. ——————————— <31> См.: Месяшная Н. В. Правовые вопросы становления франчайзинга в России: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 107 — 108.
Несмотря на производный характер договора коммерческой субконцессии, последний обладает и определенными специфическими признаками. В юридической литературе выделяются следующие признаки договора коммерческой субконцессии: 1) сторонами этого договора являются предприниматели; 2) необходимым элементом данного договора является передача правообладателем пользователю комплекса исключительных прав права на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау); 3) целью данного договора является создание и развитие первичным правообладателем товаропроизводящей или сбытовой сети; 4) вторичный пользователь является юридически независимым в своей деятельности и действует в имущественном обороте от собственного имени. Осуществляя предпринимательскую деятельность, он информирует покупателей (заказчиков) о том, что использует исключительные права правообладателя по договору коммерческой субконцессии <32>. ——————————— <32> См.: Панченко И. И. Указ. соч. С. 30.
Важным положением является правило, закрепленное в п. 5 ст. 1029 ГК РФ, о применении к договору коммерческой субконцессии правил о коммерческой концессии — основном договоре. Указанная норма позволяет отнести договор коммерческой субконцессии к разновидности коммерческой концессии. Распространение на субконцессию общих положений о коммерческой концессии позволяет говорить о возможности субсидиарного применения к данному субдоговору правил раздела VII ГК РФ, в том числе и норм о сублицензионном договоре. В силу прямого указания п. 4 ст. 1027 ГК к комплексу исключительных прав, включающему исключительные права на товарный знак, на коммерческое обозначение, на секрет производства, применяются правила о лицензионных договорах, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК и существу договора коммерческой концессии. Таким образом, можно предположить, что по отношению к нормам ст. 1238 ГК РФ о сублицензионном договоре положения ст. 1029 ГК РФ о договоре коммерческой субконцессии являются специальными. В свою очередь, нормы о договоре коммерческой субконцессии содержат более подробное регулирование и могут применяться по аналогии к сублицензионному договору. Наличие в договоре коммерческой субконцессии условий, определяющих порядок предоставления права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, позволяет отнести его так же, как и основной договор, к числу договоров, направленных на предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Относительно определения договора коммерческой субконцессии отметим следующее. И. И. Панченко в своем монографическом исследовании сформулировала, пожалуй, наиболее точное определение договора коммерческой субконцессии, в соответствии с которым «договор коммерческой субконцессии — это соглашение, по которому одна сторона (вторичный правообладатель), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (вторичному пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных вторичным правообладателем по основному договору коммерческой концессии, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)» <33>. На наш взгляд, данная дефиниция наиболее полно отражает сущность договора коммерческой субконцессии и должна быть закреплена в п. 1 ст. 1029 ГК РФ. ——————————— <33> Там же. С. 25 — 26.
Подводя итог проведенному исследованию понятия и сущности отдельных видов субдоговоров в сфере интеллектуальных прав, представляется необходимым сделать следующие выводы: 1. К субдоговорам, направленным на предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, следует отнести договор коммерческой субконцессии и сублицензионный договор. 2. В рамках субдоговоров, направленных на предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, сублицензионный договор занимает основное место, а его элементы могут содержаться в иных известных субдоговорных конструкциях, таких как договор коммерческой субконцессии. 3. Договор коммерческой субконцессии и сублицензионный договор по своему типу относятся к концессионным (франчайзинговым) и лицензионным договорам и лишь предполагают производный характер: при заключении субдоговора лицензиат (пользователь) становится лицензиаром (правообладателем) по отношению с вторичным лицензиатом (вторичным пользователем). Конструкция данных правоотношений является типичной для ГК РФ, поскольку подобным образом строятся отношения по договорам подряда и субподряда, аренды и субаренды, комиссии и субкомиссии, а также некоторые другие. 4. Соответствующий субдоговор также будет относиться к одному из видов основных договоров — коммерческой концессии или лицензионному договору. 5. Общие положения о лицензионном договоре являются основополагающими и применяются к специальным нормам о сублицензионном договоре в субсидиарном порядке так же, как и общие положения о коммерческой концессии являются основополагающими и применяются к специальным нормам о коммерческой субконцессии в субсидиарном порядке. 6. Распространение на договор коммерческой субконцессии общих положений о коммерческой концессии позволяет говорить о возможности субсидиарного применения к данному субдоговору правил раздела VII ГК РФ, в том числе и норм о сублицензионном договоре.
Пристатейный библиографический список
1. Богданов А. В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. 2. Гелашвили Е. В. Договор коммерческой концессии: Дис. … канд. юрид. наук. Ставрополь, 2005. 3. Городов О. А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Гражданское право: В 2 т. Том 2: Обязательственное право» (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Статут, 2011 (2-е издание, стереотипное). —————————————————————— 4. Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1999. Т. II. Полутом I. 5. Добрякова Г. Э. Оборот исключительного права в интернет-среде: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. 6. Дозорцев В. Л. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исслед. центр частного права. М., 2005. 7. Зверева Е. Имущественные и исключительные права на информационные продукты, их реализация и защита // Право и экономика. 2004. N 12. 8. Зуйкова Л. П. Промышленная собственность предприятий на перекрестке законов. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Экономико-правовой бюллетень. 2007. N 4. 9. Калятин В. О. Право в сфере Интернета. М., 2004. 10. Калиничева Е. П. Лицензионный договор как основание возникновения обязательства: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2011. 11. Касьянов А. С. Договорные способы распоряжения исключительным правом: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. 12. Корчагина Н. П., Моргунова Е. А., Погуляев В. В. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. В. В. Погуляева. М.: Юстицинформ, 2008. 13. Кранц Е. Непростой договорный институт // СПС «КонсультантПлюс». 14. Месяшная Н. В. Правовые вопросы становления франчайзинга в России: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. 15. Огнев В. Н. Гражданско-правовая ответственность третьих лиц в обязательствах // Гражданское право. 2008. N 4. 16. Панченко И. И. Договор коммерческой субконцессии: Дис. … канд. юрид. наук. Коломна, 2010. 17. Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М., 2000. 18. Райников А. С. Соотношение договора коммерческой концессии со смежными гражданско-правовыми институтами // Вестник гражданского права. 2008. N 3. 19. Рузакова О. А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дис. … д-ра юрид. наук. М., 2007. 20. Скворцов А. А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. 21. Сова В. В. Классификация договоров в сфере интеллектуальной собственности // Патенты и лицензии. 2009. N 7. 22. Титаева А. В. Приобретение исключительных прав на программу для ЭВМ // Налоговый вестник. 2004. N 9. 23. Черничкина Г. Н. О предмете договора коммерческой концессии // СПС «КонсультантПлюс». 24. Шуваев В. А. Гражданско-правовое регулирование лицензионного договора на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.
