Ефимова Ольга Владимировна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин юридического факультета ГОУ ВПО «МГПУ», кандидат юридических наук, доцент.
В статье рассматриваются актуальные вопросы соотношения правовых явлений: закладной и депозитарного учета, с учетом того, что закладная не может рассматриваться как инструмент профессионального рынка ценных бумаг, учитывая, что неэмиссионные ценные бумаги имеют казуальную природу. Выводы, изложенные автором, могут быть использованы в правоприменительной практике.
The article considers topical issues of correlation of legal phenomena: mortgage bond and depositary record taking into account that mortgage cannot be considered as an instrument of professional market of securities as non-emission securities have causal nature. The conclusions made in the article can be used in law-application practice.
Федеральным законом от 22 декабря 2008 г. N 264-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» <1> была предусмотрена возможность депозитарного учета закладной депозитариями. ——————————— <1> Российская газета. N 265. 2008.
Указанная новелла имеет как свои плюсы, так и минусы. Минусы вызваны как экономическими соображениями (деятельность депозитариев отнюдь не бесплатная, значит, это увеличит стоимость закладной), так и имеющимися коллизиями в законодательстве РФ. Основные положения, определяющие основы депозитарной деятельности и депозитария, изложены в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг) <2>. ——————————— <2> Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
По мнению некоторых ученых, то обстоятельство, что указанный Закон о рынке ценных бумаг в основном регулирует обращение бездокументарных ценных бумаг, не мешает осуществлять депозитарную деятельность в отношении закладных <3>. В обоснование данной позиции делается отсылка на ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг, которой определяется сфера распространения данного Закона и на иные ценные бумаги в случаях, предусмотренных соответствующими федеральными законами. Также в Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ от 16.10.1997 N 36) <4> указано, что оно распространяется как на эмиссионные, так и на неэмиссионные, как на бездокументарные, так и на документарные ценные бумаги. ——————————— <3> Гришаев С. П. Комментарий к Закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (подготовлен для системы «КонсультантПлюс», 2010). <4> Об утверждении Методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»: распоряжение ФКЦБ РФ от 26 февраля 1999 г. N 195-р // Вестник ФКЦБ России. 1999. N 2.
Однако ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг определяет депозитарную деятельность как оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Объектом указанных депозитарных услуг выступают сертификаты ценных бумаг. Исходя из анализа понятия сертификата, предложенного законодателем в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, можно сделать однозначный вывод, что этот документ предназначен только для удостоверения совокупности прав в отношении эмиссионных ценных бумаг. Согласно ст. 16 данного Закона эмиссионные ценные бумаги бывают только именные и на предъявителя. При этом именная ценная бумага может быть только бездокументарной, а ценная бумага на предъявителя — документарная. Соотносятся ли данные требования Закона о рынке ценных бумаг с положениями Закона об ипотеке? В соответствии с п. 2 ст. 13 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее — Закон об ипотеке) <5> закладная является именной ценной бумагой. ——————————— <5> Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // Собрание законодательства РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.
Анализ положений п. 1 ст. 14 (содержание закладной) позволяет сделать вывод об исключительно документарном существовании данной закладной. На это нам прямо указывает подп. 1 п. 1 ст. 14. Кроме того, абз. 2 п. 3 ст. 14 гласит, что «все листы закладной составляют единое целое. Они должны быть пронумерованы, прикреплены один к другому, заверены подписью должностного лица и скреплены печатью органа, осуществляющего государственную регистрацию прав». Соответственно наблюдается определенная коллизия между нормами Закона о рынке ценных бумаг и нормами Закона об ипотеке и Положения о депозитарной деятельности. Закладная — безусловно, документарная ценная бумага. Казалось бы, ну и что, ведь Положение о депозитарном учете тоже распространяется на документарные ценные бумаги. Однако объектом депозитарной деятельности (в том числе), как было сказано выше, может быть только сертификат, который применим только в отношении бездокументарных ценных бумаг. В соответствии с п. 8 ст. 13 Закона об ипотеке закладная может быть передана депозитарию для ее учета. Но, как видим, депозитарий не может осуществлять хранение закладной. Как же быть? Представляется необходимым внести изменения в ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг и расширить объект депозитарной деятельности до документарных ценных бумаг. В чем смысл депозитарного учета для закладной, так ли он ей необходим? Представляется, что ответ на данный вопрос утвердительный в силу следующих обстоятельств. Передача прав по данной ценной бумаге имеет собственное своеобразие, отличное от общих положений, изложенных в ст. 146 ГК РФ. Закладная в силу прямого законодательного установления является именной ценной бумагой согласно п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке. В соответствии со ст. 146 ГК РФ передача прав по именной ценной бумаге должна осуществляться посредством цессии. Согласно п. 1 ст. 38 и п. 1 ст. 389 ГК РФ цессия должна быть совершена в виде отдельного письменного соглашения. Передача прав по закладной оформляется сделкой, которая должна совершаться в письменной форме (п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке). Казалось бы, все так же, как и определяют общие положения гражданского законодательства. Но кроме данной сделки требуется совершить на самой закладной отметку о новом владельце закладной. Указанная отметка очень похожа на передаточную надпись (индоссамент), которая совершается на ордерных ценных бумагах. Равным будет содержание: отметка и индоссамент должны содержать данные о новом владельце соответствующей ценной бумаги за подписью предыдущего. Но наша закладная является именной ценной бумагой. В чем же отличие отметки от индоссамента? В правовой природе, а следовательно, и в последствиях. В соответствии с прямым установлением законодателя, изложенным в п. 3 ст. 146 ГК РФ, индоссамент не только переносит права, удостоверенные ценной бумагой, на нового владельца, но и определяет индоссанта (лицо, совершившее надпись) в качестве должника перед новым владельцем. Отметка, совершаемая на закладной, выполняет функцию цессии, а именно осуществляет передачу прав с прежнего владельца ценной бумаги на нового, но не ставит предыдущего владельца в положение должника. В случае депозитарного учета данную отметку осуществляет депозитарий. Каким образом депозитарий осуществляет учет? С помощью ведения записи по счету депо. Соответственно, владелец закладной будет считаться законным, если по счету депо будет сделана соответствующая запись в отношении данного владельца. Указанная запись должна быть произведена каждый раз, когда происходит смена владельцев. И это очень важно для подтверждения прав новых владельцев закладных, если вспомнить, что в соответствии с Законом об ипотеке в обязательном порядке регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ними подлежит только имя первого владельца — кредитора и одновременно залогодержателя, в отношении которого состоялась выдача закладной. Все остальные имена в данном реестре регистрируются только по желанию сторон. В то же время одно из прав, удостоверенных закладной, предоставляет ее законному держателю возможность влиять на судьбу недвижимого имущества, к примеру требовать продажи недвижимости с публичных торгов для получения в преимущественном порядке удовлетворения из его стоимости. В силу этого фиксирование в установленном порядке лица, обладающего возможностью определять правовую судьбу недвижимого имущества, представляется необходимым как для избежания вероятных ошибок, так и для пресечения злоупотребления правом. Представленная в установленном порядке депозитарием выписка по счету депо с указанием лица, являющегося законным владельцем закладной, а соответственно, обладателем прав кредитора по основному обязательству и прав залогодержателя по ипотечному обязательству, даст безусловную гарантию должнику в исполнении надлежащему кредитору и уверенность третьим лицам в возникновении действительности сделки.
ИСПОЛЬЗОВАННЫЕ ИСТОЧНИКИ
Нормативно-правовые акты
1. Гражданский кодекс РФ. Часть первая // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301. 2. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // Собрание законодательства РФ. 1998. N 29. Ст. 3400. 3. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152 «Об ипотечных ценных бумагах» // Собрание законодательства РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448. 4. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39 «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. 5. Об утверждении Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки объектов недвижимого имущества: Приказ Минюста РФ N 213 от 15 июня 2006 г. // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 27. 6. Об утверждении Методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»: распоряжение ФКЦБ РФ от 26 февраля 1999 г. N 195-р // Вестник ФКЦБ России. 1999. N 2.
ЛИТЕРАТУРА
1. Агарков М. М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Издательство «БЕК», 1994. 325 с. 2. Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по специальному курсу: В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп. Т. II. М.: Центр «ЮрИнфоР», 2007. 376 с. 3. Гражданское право: В 2 т. Т. I: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. 681 с. 4. Дудкин С. Н. Правовые проблемы организации рынка ипотечного кредитования в России / Под ред. В. С. Ема. М.: СПАРК, 1999. 155 с. 5. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат, 2007. 582 с. 6. Койчуев А. А. Ценные бумаги в системе объектов гражданского права. Карачаевск, 2005. 219 с. 7. Русецкий А. Е. Государственная регистрация ипотеки: Научно-практическое пособие. М.: Юстицинформ, 2009. 208 с. 8. Бурачевский Д. В. Процессуальный порядок защиты прав владельцев акций при ведении нескольких реестров владельцев акций или утрате данных, составляющих такой реестр // Вестник ВАС РФ. 2008. N 11. С. 74 — 75. 9. Белявский И. Оформление ипотечных жилищных кредитов // Российская юстиция. 2000. N 5. С. 53 — 55. 10. Вялых Н., Русецкий А., Смыслова К., Халеп А. О содержании закладной // Право и экономика. 2007. N 3. С. 21 — 26. 11. Габов А. В. Восстановление утраченных ценных бумаг // Журнал российского права. 2010. N 3. С. 54 — 56. 12. Гришаев С. П. Комментарий к Закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // СПС «КонсультантПлюс». 2005. 13. Жигачев А. В. Составление и обращение закладной: спорные вопросы правоприменения // СПС «КонсультантПлюс». 2010. 14. Медведев Д. А. О правовой природе закладной // Очерки по торговому праву. Вып. 5. Ярославль, 1998. С. 27 — 30. 15. Павловский Е. Правовое регулирование закладной // Хозяйство и право. 2000. N 6. С. 23 — 24. 16. Ротко С. В., Тимошенко Д. А. Закладная как ценная бумага и коллизии в ее правовой природе // Современное право. 2008. N 8. С. 9 — 12. 17. Ротко С. В., Тимошенко Д. А. Составление и выдача закладной // Современное право. 2008. N 5. С. 22 — 25. 18. Ротко С. В., Тимошенко Д. А. Проблемы осуществления прав по закладной: законодательство и правоприменительная практика // Российская юстиция. 2008. N 10. С. 13 — 15. 19. Русецкий А. Е. Закладная как именная ценная бумага, удостоверяющая права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству // Право и экономика. 2005. N 9. С. 33 — 38. 20. Серков Е. В. Закладная // Государственная регистрация прав на недвижимость: теория и практика: Сб. статей. М., 2005. С. 82 — 89. 21. Стерхова М. Особенности оформления закладной // Право и жизнь. Независимый правовой журнал. 2006. N 97. С. 172 — 180. 22. Тимошенко Д. А. Понятие и правовая природа закладной // Юридический вестник РГЭУ. Ростов-на-Дону: Изд-во РГЭУ, 2008. N 4(48). С. 19 — 24. 23. Чижова О. В. Правовая природа закладной: общее и особенное // Современное право. 2004. N 5. С. 12 — 17.
