В прошлом номере газеты мы рассказали, как правильно увеличить уставный капитал ООО. Данная статья посвящена обратному процессу — уменьшению уставного капитала. Законодательство предъявляет к этой процедуре более жесткие требования, чем к увеличению, потому что уставный капитал обеспечивает удовлетворение требований кредиторов.
Этапы процедуры
Пункт 1 ст. 20 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает, что уменьшение уставного капитала (УК) общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в УК общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.
При уменьшении размера УК общество проходит такие этапы, как:
1) подготовка к проведению общего собрания участников ООО по вопросу уменьшения УК в ООО;
2) уведомление участников ООО о проведении общего собрания участников общества;
3) проведение общего собрания участников ООО;
4) уведомление регистрирующего органа и кредиторов об уменьшении УК;
5) государственная регистрация уменьшения УК.
Вопрос об уменьшении размера УК в ООО может быть рассмотрен в рамках очередного или внеочередного общего собрания участников общества. Требовать проведения внеочередного общего собрания участников могут:
— исполнительный орган общества, если согласно уставу вопрос подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества находится в компетенции совета директоров/наблюдательного совета (п. 2.2 ст. 32 Закона N 14-ФЗ);
— совет директоров/наблюдательный совет (абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ);
— ревизионная комиссия/ревизор (абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ);
— аудитор общества (абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ);
— участник(-и) общества, обладающий(-ие) в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.
Если проведение собрания по поводу уменьшения УК инициируют участники общества, обладающие в совокупности не менее 10% от общего числа голосов, то они должны направить в общество требование о проведении внеочередного общего собрания участников общества, а в данном требовании сформулировать вопросы, подлежащие внесению в повестку дня. Кроме того, в этом требовании должны быть указаны сведения о лице, требующем проведения внеочередного общего собрания участников ООО по поводу уменьшения УК.
Если инициатором проведения собрания участников общества по вопросу уменьшения УК выступают участники, обладающие в совокупности менее 10% от общего числа голосов, то совет директоров/наблюдательный совет общества отказывает в проведении общего собрания участников общества.
Также рекомендуем указывать количество голосов, принадлежащих данным участникам, от общего числа. В требовании о проведении внеочередного общего собрания участников общества можно указать форму проведения созываемого собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Однако при этом возможность проведения внеочередного общего собрания участников ООО в форме заочного голосования должна быть предусмотрена в уставе общества.
В соответствии с п. 3 ст. 38 Закона N 14-ФЗ в уставе общества должен содержаться порядок проведения заочного голосования, который предусматривает обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения изменяемой повестки дня всем участникам общества до начала голосования, а также срок окончания процедуры голосования.
Требование о проведении общего собрания, направленное обществу, подлежит рассмотрению исполнительным органом (п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ) или советом директоров/наблюдательным советом (подп. 10 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ). Согласно абз. 2 п. 2 ст. 35, подп. 10 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ в течение пяти дней с даты получения требования исполнительный орган/совет директоров/наблюдательный совет должен рассмотреть его и принять решение о проведении или об отказе в проведении собрания. Если принято решение о проведении собрания, то оно должно быть проведено не позднее чем через 45 дней со дня получения требования (п. 3 ст. 35 Закона N 14-ФЗ).
Уведомить правильно
Решение о проведении собрания участников ООО должно содержать следующую информацию:
— наименование органа, принявшего решение о проведении общего собрания участников ООО; наименование органа, рассматривающего требование о проведении внеочередного общего собрания участников ООО, а также лица/органа, направившего требование о проведении внеочередного общего собрания участников ООО;
— дату, время и место собрания (если собрание проводится в форме заочного голосования, то указывается только дата);
— форму внеочередного общего собрания участников ООО (очное или заочное голосование);
— повестку дня общего собрания участников ООО. Обратите внимание, что согласно п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ, если решение о проведении внеочередного общего собрания принято на основании требования, орган, в компетенции которого находится вопрос подготовки, созыва общего собрания участников, не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня;
— порядок направления участниками общества сообщения о проведении общего собрания участников;
— почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени, и дату окончания приема бюллетеней (в случае проведения общего собрания участников в форме заочного голосования);
— информацию/перечень документов, предоставляемых участникам ООО при подготовке к проведению общего собрания, и порядок предоставления.
Соблюдение вышеописанных требований очень важно, поскольку любое нарушение порядка уведомления о проведении общего собрания чревато неблагоприятными последствиями.
Так, уже после проведения собрания и принятия решения по его итогам заинтересованные лица смогут оспорить легитимность этого решения. Практика свидетельствует о том, что суды признают решения собраний в подобных ситуациях недействительными (Постановления ФАС ДО от 18.07.2011 по делу N А51-7131/2008, ФАС МО от 02.06.2011 по делу N А41-24845/10, ФАС ЦО от 29.06.2011 по делу N А09-8456/2010).
Более того, должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности: за данные нарушения предусмотрен штраф в размере от 20 тыс. до 30 тыс. руб. С юридических лиц могут взыскать от 500 тыс. до 700 тыс. руб.
Проведение общего собрания
Общее собрание участников ООО проводится по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа. При этом для принятия решения об уменьшении размера УК ООО необходимо не менее 2/3 от общего числа голосов (абз. 1 п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ). Вместе с тем нужно учитывать и положения устава общества, ведь он может предусматривать необходимость большего числа голосов.
Участники общества зачастую не придают значения тому, как сформулирована повестка, а зря, ведь нечеткая формулировка не способствует правильному ведению документации и пониманию между участниками.
Формулировка вопросов повестки дня об уменьшении размера УК ООО может быть следующей:
а) «об уменьшении размера УК ООО путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в УК общества»;
б) «об уменьшении размера УК ООО путем погашения долей, принадлежащих обществу»;
в) «о внесении изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением размера УК общества и изменением номинальной стоимости долей участников общества».
Кроме того, в решении (протоколе) обязательно должно быть указано лицо (орган), на которое возлагается обязанность по внесению соответствующих изменений.
Следует отметить, что согласно п. 1 ст. 20 Закона N 14-ФЗ уменьшение УК ООО путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.
Довести до сведения
В соответствии с п. 3 ст. 20 Закона N 14-ФЗ в течение трех рабочих дней после принятия решения об уменьшении УК общество обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридического лица.
Вместе с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ сведений о нахождении хозяйственного общества в процессе уменьшения УК также подается протокол (решение) об уменьшении УК юридического лица, дополнение к уставу (новая редакция устава), квитанция об уплате государственной пошлины.
Кроме того, в силу п. 3 ст. 20 Закона N 14-ФЗ после принятия решения об уменьшении УК общество обязано дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать уведомление об уменьшении УК в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, — журнале «Вестник государственной регистрации» (Приказ ФНС России от 16.06.2006).
Обратите внимание, что закон хотя и предусмотрел обязательность таких уведомительных публикаций, но не вменяет в обязанность ООО представлять в регистрирующий орган доказательства такого опубликования. Более того, регистрирующему органу запрещено требовать данное доказательство и он не имеет права отказать в регистрации из-за отсутствия такого доказательства. С 01.01.2012 вступили в силу изменения к п. 4 ст. 20 Закона N 14-ФЗ, согласно которым исключено положение о том, что государственная регистрация уменьшения УК ООО осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов.
Но мы все же рекомендуем представить в налоговый орган подтверждение уведомления кредиторов о принятом решении об уменьшении УК ООО во избежание проблем в дальнейшем. Ведь не исключено, что кто-то из заинтересованных лиц сможет оспаривать законность уменьшения УК. А несоблюдение требования по опубликованию соответствующей информации в «Вестнике государственной регистрации» может поставить под сомнение законность этой процедуры.
Такими доказательствами служат соответствующий номер журнала, экземпляр бланка-публикации с отметкой журнала о приеме уведомления к публикации.
Документы в регистрирующий орган представляются одним из следующих способов:
— почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения;
— непосредственно;
— в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг;
— через многофункциональный центр предоставления государственных муниципальных услуг.
Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации признается день их получения регистрирующим органом (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», абз. 4 п. 16 Административного регламента предоставления ФНС государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, утв. Приказом Минфина России от 22.06.2012 N 87н).
Сдать все документы, подтверждающие, что общество находится в процессе уменьшения УК, в регистрирующий орган нужно вовремя. За непредставление или несвоевременное представление в регистрирующий орган соответствующих документов предусмотрена административная ответственность. В соответствии с ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ для лица, действующего от имени ООО, предусмотрены два наказания: предупреждение или более строгое — штраф в размере 5 тыс. руб.
Обязательное уменьшение
Не всегда уменьшение УК зависит от воли участников, существуют случаи, когда оно обязательно. Согласно п. 1 ст. 20 Закона N 14-ФЗ уменьшение необходимо в случаях:
— неполной оплаты УК в течение года с момента государственной регистрации;
— выхода из ООО его участника.
Если доля вышедшего участника ООО не распределена и не продана в течение одного года со дня перехода доли к обществу, то она должна быть погашена и размер УК ООО уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (п. 1 ст. 26, п. 5 ст. 24 Закона N 14-ФЗ);
— если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его УК, общество обязано объявить об уменьшении своего УК до размера, не превышающего стоимость его чистых активов (п. 3 ст. 20 Закона N 14-ФЗ). Чистые активы ООО оцениваются в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерного общества, утв. Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.04.2003 N 10-н/03-6-пз.
Величина, до которой может быть уменьшен УК, ограничена законом. Она зависит от того, является ли уменьшение добровольным или обязательным (принудительным) (ст. 20 Закона N 14-ФЗ). Если общество уменьшает УК по собственной воле, то минимальный размер следует определять на дату представления документов для государственной регистрации изменений в уставе.
В случае если общество обязано уменьшить УК на основании требований закона, нужно ориентироваться на минимальный размер УК, установленный на дату государственной регистрации общества. На сегодняшний день минимальный размер УК составляет 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14 Закона N 14-ФЗ).
В ситуации, при которой, с одной стороны, в предусмотренных законом случаях общество обязано произвести уменьшение УК, а с другой — такое уменьшение осуществить невозможно ввиду того, что в результате этого размер УК станет меньше соответствующей величины минимального УК, общество должно быть ликвидировано.
