Новости по юриспруденции: законы, суды, финансы, недвижимость, кризис, аналитика, бизнес, в мире и т.п.
По результатам собеседования работодатель пришел к выводу, что кандидат подходит на желаемую должность. Однако в данный момент кандидат еще работает в другой организации (основное место работы, полный рабочий день) и, по его словам, ему необходимо две недели для предупреждения предыдущего работодателя об увольнении. Работодатель, опасаясь, что кандидат за эти две недели может передумать, предложил ему заключить предварительный трудовой договор, предусматривающий неустойку в размере 1000 руб., которую должна будет выплатить сторона, по вине которой основной трудовой договор не будет заключен. Кандидат, в свою очередь, также опасается, что за эти две недели на вакансию может быть найден лучший претендент
Ответ: Работодатель не вправе заключать предварительный трудовой договор с подходящим на должность кандидатом, который еще работает в другой организации (основное место работы, полный рабочий день) и которому необходимо две недели для предупреждения предыдущего работодателя об увольнении, так как заключение предварительного трудового договора не предусмотрено нормами трудового законодательства.
Обоснование: В силу ст. 429 Гражданского кодекса РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.
Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.
В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.
Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ.
При этом в силу п. 4 ст. 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Однако трудовое и гражданское законодательство регулируют различные по своей сути отношения (см. ст. ст. 1, 2, 5, 15 Трудового кодекса РФ, ст. 2 ГК РФ), следовательно, применение гражданского законодательства к трудовым отношениям по аналогии недопустимо. ТК РФ не предусматривает возможности заключения предварительного трудового договора.
Согласно ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.
Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.
Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.
Следовательно, стороны могут заключить трудовой договор и оговорить в нем, что работник должен приступить к работе, допустим, через две недели. Однако в данном случае работник уже работает в другой организации по основному месту работы полный рабочий день, а заключение двух трудовых договоров по основному месту работы недопустимо.
Действительно, согласно ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
При этом ТК РФ не предусматривает возможности заключения трудовых договоров на выполнение другой основной работы.
Работник и работодатель в рассматриваемом случае могут заключить трудовой договор о выполнении работы по совместительству, в котором будет указано, что работник обязан приступить к работе по истечении, например, двух недель.
Однако, как указывают суды, факт увольнения по основному месту работы не является автоматическим условием перевода с работы по совместительству на основное место работы (см., например, Определение Московского городского суда от 21.09.2010 по делу N 33-29345).
Часть 4 ст. 282 ТК РФ предусматривает условие о работе по совместительству, которое является обязательным условием трудового договора, а ст. 72 ТК РФ предусматривает, что изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон и в письменной форме.
Таким образом, после увольнения с прежнего места работы работник может не согласиться на то, чтобы работа в данной организации стала для него основной, и приступить к работе по совместительству.
Необходимо учитывать, что согласно ст. 284 ТК РФ продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четыре часа в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половину месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
Таким образом, заключение предварительного трудового договора неправомерно.
