(Прокофьева М. В.) («Информационное право», 2009, N 4)
МОБИЛЬНОЕ И ИНТЕРНЕТ-ТЕЛЕВИДЕНИЕ: ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ОРГАНИЗАЦИИ ВЕЩАНИЯ
М. В. ПРОКОФЬЕВА
Прокофьева М. В., главный юрисконсульт отдела общедоговорной работы договорно-правовой дирекции ОАО «Телекомпания НТВ», соискатель кафедры международного права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета.
В статье рассматриваются проблемы организации телевизионного вещания в Российской Федерации в условиях развития новых технологий, вопрос перехода с аналогового типа вещания на цифровой с улучшением качества сигнала, а также при этом уделяется внимание соблюдению исключительных прав авторов. Автором предлагается внесение изменений в действующее гражданское законодательство и законодательство о связи с целью устранения содержащихся в них противоречащих друг другу формулировок.
Организация телевизионного вещания в Российской Федерации в условиях развития новых технологий является одним из наиболее важных вопросов для рядовых телезрителей и приоритетом деятельности органов государственной власти, которые уделяют значительное внимание развитию единого информационного пространства, обеспечению доступности для населения социально значимого пакета телерадиопрограмм, расширению вещания на страны дальнего и ближнего зарубежья. В последнее время в обществе стал актуальным вопрос перехода с аналогового типа вещания (с выделением определенной полосы радиочастот на один телеканал) на цифровой тип вещания (на одной радиочастоте — сразу несколько телеканалов, так называемый «мультиплекс») с улучшением качества передачи сигнала. С целью решения этих вопросов 21 сентября 2009 г. распоряжением Правительства РФ N 1349-р утверждена Концепция федеральной целевой программы «Развитие телерадиовещания в Российской Федерации на 2009 — 2015 годы» <1>. ——————————— <1> Собрание законодательства РФ. 2009. N 39. Ст. 4638.
Указом Президента РФ от 6 октября 1995 г. N 1019 «О совершенствовании телерадиовещания в Российской Федерации» (в ред. Указов Президента РФ от 16.09.1997 N 1033, от 17.12.1997 N 1304, от 21.01.1998 N 55, от 17.05.2007 N 637, от 03.11.2007 N 1460) <2> был определен перечень общероссийских телерадиовещательных организаций, к которым были отнесены Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания, Общественное российское телевидение, Телекомпания НТВ, Открытое акционерное общество Телерадиокомпания «Петербург» и общероссийская государственная «радиовещательная компания «Маяк». Указ Президента РФ от 6 октября 1995 г. N 1019 утратил силу с принятием Указа Президента РФ от 24 июня 2009 г. N 715 «Об общероссийских обязательных общедоступных телеканалах и радиоканалах» <3>, которым был утвержден Перечень общероссийских обязательных общедоступных телеканалов, которые являются обязательными для распространения на всей территории РФ и бесплатными для потребителей. К общероссийским обязательным общедоступным телеканалам были отнесены телеканалы Федерального государственного унитарного предприятия «Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания» (далее — ФГУП «ВГТРК») (Общероссийский государственный телевизионный канал «Культура», Общероссийский телевизионный канал «Спорт», Российский информационный канал (РИК) и Российское телевидение), Детско-юношеский телевизионный канал, Первый канал (Открытое акционерное общество «Первый канал»), Петербург — 5 канал (Открытое акционерное общество «Телерадиокомпания «Петербург»), Телекомпания НТВ (Открытое акционерное общество «Телекомпания НТВ») (далее — телеканалы). ——————————— <2> Собрание законодательства РФ. 1995. N 41. Ст. 3878; Собрание законодательства РФ. 1997. N 38. Ст. 4355; Собрание законодательства РФ. 1998. N 4. Ст. 472; Собрание законодательства РФ. 2007. N 21. Ст. 2491; Собрание законодательства РФ. 2007. N 45. Ст. 5464. <3> Российская газета. 2009. 25 июня. N 114.
Деятельность по распространению телевизионных программ подлежит лицензированию в соответствии со ст. 31 Закона от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 «О средствах массовой информации» (в ред. от 25.12.2008) <4> и Положением о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания в РФ (утв. Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1994 г. N 1359 (в ред. Постановления Правительства РФ от 03.10.2002 N 731)) <5>. Лицензия на телевизионное вещание дает ее держателю право, используя технические средства эфирного, проводного или кабельного телерадиовещания, в том числе находящиеся в его собственности, осуществлять с соблюдением лицензионных условий распространение продукции средств массовой информации, зарегистрированных в соответствии с вышеуказанным Законом. ——————————— <4> СПС «КонсультантПлюс». <5> СПС «КонсультантПлюс».
В лицензии определяется территория вещания — перечень населенных пунктов, где осуществляется вещание, включен в лицензионные условия. Осуществление телевизионного вещания на территории, которая не указана в лицензии на эфирное вещание, является нарушением лицензионных условий в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 32 Закона «О средствах массовой информации» и п. 17 Положения о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания в РФ (утв. Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1994 г. N 1359 (в ред. Постановления Правительства РФ от 03.10.2002 г. N 731)) <6>. Указанные нормы предусматривают, что лицензия у вещателя аннулируется в случае повторного в течение года нарушения норм, установленных лицензией и законодательством РФ, последовавшего после официального письменного предупреждения. ——————————— <6> Правовая база «КонсультантПлюс» / ЗАО «Консультант-Плюс». Российская Федерация. Москва. 1992 — 2009 (дата обращения: 19.10.2009).
Таким образом, организация-вещатель, обладающая лицензией на телевизионное вещание, осуществляет выпуск (распространение) соответствующей программы и, используя свои технические средства, в том числе спутниковую связь, осуществляет передачу сигнала на передатчики, с помощью которых операторы связи, осуществляющие доставку сигнала по всей территории России, обеспечивают эфирное вещание либо вещание в кабельных сетях. Деятельность операторов связи также подлежит лицензированию в соответствии с Федеральным законом от 7 июля 2003 N 126-ФЗ «О связи» (в ред. от 29.04.2008, с изм., внесенными Федеральным законом от 23.12.2003 г. N 186-ФЗ) <7> и Правилами оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания (утв. Постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2006 г. N 785, в ред. Постановления Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. N 93) <8> (далее — Правила оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания), которые предусматривают заключение договора между обладателем лицензии на телевизионное вещание и оператором связи. При заключении организацией-вещателем, обладающей лицензией на телевизионное вещание, договора об оказании услуг связи с организацией — оператором связи кроме установленных Гражданским кодексом РФ требований к заключаемому договору в тексте договора должны содержаться и сведения о лицензиях (номер, дата, орган, выдавший лицензию) вещателя и оператора связи. ——————————— <7> СПС «КонсультантПлюс». <8> Собрание законодательства РФ. 2007. N 1 (2 ч.). Ст. 249; 2008. N 8. Ст. 749.
Перечень наименований услуг для целей телевещания определен в Перечне наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (утв. Постановлением Правительства РФ от 18 февраля 2005 г. N 87 (в ред. от 24.01.2008)) <9> (далее — Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи). В настоящий момент в данном Перечне присутствуют только два вида наименований услуг связи для целей телевизионного вещания — «услуги связи для целей кабельного вещания» и «услуги связи для целей эфирного вещания». ——————————— <9> СПС «КонсультантПлюс».
На всей территории Российской Федерации эфирное вещание общероссийских и региональных телерадиопрограмм осуществляется несколькими операторами связи, обладающими лицензиями на услуги связи для целей эфирного вещания (в настоящее время в свете издания Указа Президента РФ от 24 июня 2009 г. N 715 «Об общероссийских обязательных общедоступных телеканалах и радиоканалах», п. 2 которого установлено, что эфирная наземная трансляция общероссийских обязательных общедоступных телеканалов и радиоканалов на всей территории России, а также создание и развертывание цифровых наземных сетей для эфирной трансляции обязательных общедоступных телеканалов и радиоканалов осуществляется ФГУП «Российская телевизионная и радиовещательная сеть», другие операторы, имеющие соответствующие лицензии, будут их постепенно лишаться по истечении срока действия имеющихся лицензий, при этом осуществление лицензирования и иных необходимых мероприятий поручено Правительству Российской Федерации). Кабельное вещание осуществляют операторы связи, транслирующие программы телеканалов в кабельных сетях на определенной территории. В последние годы как вещательным организациям, так и организациям, обеспечивающим трансляцию телеканалов, предоставляющим услуги связи, становится тесно в привычном поле эфирного и кабельного телевещания федеральных, региональных и местных средств массовой информации; получают все большее развитие различные технологии спутникового и интернет-телевидения, вещание через разные виды кабельных сетей, в том числе локальные сети с формированием определенного круга подписчиков. Согласно п. 7 Правил оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания оператор связи вправе оказывать те услуги связи для целей телерадиовещания, на оказание которых этому оператору связи выдана соответствующая лицензия. Оказание услуг связи для целей телерадиовещания может сопровождаться оказанием оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами связи для целей телерадиовещания и направленных на повышение их потребительской ценности, если для этого не требуется отдельной лицензии. Исходя из смысла данного пункта владелец лицензии на оказание услуг связи для целей эфирного/кабельного вещания может оказывать услуги связи, при этом то, какие именно услуги могут не лицензироваться и входят в понятие технологически неразрывно связанных с услугами связи для целей телерадиовещания, законодателем в действующем законодательстве не определено. В настоящее время помимо кабельных сетей в чистом виде, когда передача сигнала телеканалов распространяется посредством высокочастотных сигналов, передаваемых через проложенный к потребителю кабель, существуют способы комбинированной доставки сигнала — прием сигнала телеканала со спутника, его доведение до потребителя по кабелю и с использованием локальных закрытых сетей, различных протоколов и специального оборудования, так называемая «последняя миля», технический термин, используемый связистами для определения последнего участка доставки сигнала от оператора до абонента. Например, все чаще встречается трансляция общедоступных телевизионных каналов через кабельную IPTV-сеть оператора, а именно локальную, защищенную высокоскоростную сеть кабельного телевидения, используемую для передачи данных без выхода в глобальную сеть Интернет, по которой осуществляется передача сигнала телеканала по интернет-протоколу (IP-протокол) и доведению сигнала программы телеканала до абонентов кабельного оператора, с использованием абонентами специального оборудования — приемников («SetTopBox» или иных аналогичных устройств), видео-серверов и защищенных кодов доступа к IPTV-сети. По такому принципу построена организация доставки программ общедоступных общеобязательных каналов абонентам сети «СТРИМ ТВ» (ЗАО «КОМСТАР-Директ») <10>. Для этих целей оператору необходимо иметь лицензию на оказание услуг связи для целей кабельного вещания. В том случае, если используется доставка сигнала телеканалов и трансляция с использованием различных интернет-протоколов, оператору связи необходимо исходя из прямого указания п. 7 Правил оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания обладать еще и лицензией на телематические услуги связи, поскольку данный вид деятельности также подлежит лицензированию согласно п. 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. ——————————— <10> Официальный сайт «СТРИМ ТВ» (ЗАО «КОМСТАР-Директ»). URL: http://www. stream. ru/company-info/.
Однако если эфирная наземная трансляция и трансляция в кабельных сетях, даже с использованием IPTV-технологий, укладывается в существующую законодательную базу, то вопросы трансляции общедоступных общеобязательных телеканалов в глобальной сети Интернет и с помощью мобильных телефонов не отражены в действующем законодательстве. Особое внимание стоит уделить понятию так называемого мобильного телевидения. Мобильное телевидение — это технология мобильного вещания, позволяющая передавать цифровой видеосигнал на мобильные устройства, такие как коммуникаторы, мобильные телефоны, портативные телевизоры и иные устройства (пользовательское оконечное оборудование). Доставка сигнала до оконечного оборудования потребителя (абонента) производится путем доставки сигнала через цифровые наземные телевизионные передатчики, которые используются для эфирного вещания сигналов телеканалов (стандарт DVB-T), а также передачи сигналов мобильного телевидения (стандарт DVB-H), прием сигналов указанных стандартов осуществляется на пользовательское оконечное оборудование (при этом также может использоваться и оборудование подвижной радиотелефонной (сотовой) связи). Таким образом, по своей сути и структуре мобильное телевидение укладывается в понятие эфирного вещания с использованием беспроводных технологий для доставки абоненту. Операторы связи, а в ряде случаев операторы подвижной радиотелефонной (сотовой) связи, предоставляющие данные услуги, по всей видимости, должны обладать (в соответствии с п. п. 11, 18 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи) лицензиями на услуги подвижной радиотелефонной связи и услуги связи для целей эфирного вещания. Согласно пп. 6 п. 1 ст. 1225 ч. 4 Гражданского кодекса РФ (в ред. от 08.11.2008) <11> сообщения в эфир или по кабелю радио — или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания) являются результатами интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственностью), которым предоставляется правовая охрана как объекту смежных прав. При этом, когда вещатель осуществляет трансляцию своего телеканала в сети Интернет и через мобильные телефоны, эти способы к передаче произведения в эфир не относятся и исходя из смысла нормы не охраняются, хотя в данном случае производится трансляция в режиме реального времени одной и той же программы телеканала без изменений как в эфире и кабеле, так и через Интернет и мобильный телефон. Такое положение дел, безусловно, ущемляет права вещательной организации. ——————————— <11> СПС «КонсультантПлюс».
По смыслу п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ использованием (способами использования) произведения считается: — сообщение в эфир: сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю; при сообщении произведений в эфир через спутник, где под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия; — сообщение по кабелю: сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции). При этом сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия; — доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). Последний способ, по всей видимости, сформулирован законодателем в том числе для урегулирования вопроса доведения произведения до всеобщего сведения в сети Интернет. Телепрограмма любого телеканала состоит из произведений собственного производства (новости, тематические телепередачи, сериалы и пр.), исключительные права на которые принадлежат телеканалам, и произведений стороннего производства (фильмы, сериалы, телепередачи и пр.), исключительные права на которые принадлежат другим правообладателям. Приобретение и использование прав на произведения стороннего производства осуществляются на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, в которых перечислены все способы использования, при этом правообладателями зачастую являются как российские юридические и физические лица, а также индивидуальные предприниматели, так и зарубежные. Лицензионные договоры телеканалов во многих случаях исходя из формулировок действующего гражданского законодательства содержат только такие способы использования права на произведение, как сообщение произведения в эфир по телевидению и сообщение по кабелю. Отдельно хотелось бы отметить, что способ использования (если под ним понимать Интернет, как того добивался законодатель), указанный в пп. 11 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ, а именно доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения), не так часто возможно согласовать с правообладателями — в лицензионном договоре четко и ясно формулируется весь объем передаваемых телеканалам прав. При этом любая иная форма использования является нарушением исключительных прав авторов и, соответственно, может обернуться предъявлением соответствующих претензий телеканалу. Очевидно, исходя из положений действующего законодательства такой способ использования произведения, как интернет-вещание и вещание через мобильные телефоны (так называемое мобильное телевидение), им не предусмотрен. Тем не менее исходя из зарубежного опыта телеканалы при приобретении права использования произведений у правообладателей (фильмов, сериалов, телепередач) и заключении лицензионных (сублицензионных) договоров либо включают такие способы использования в договоры, либо отказываются от интернет-вещания и возможностей операторов связи, предоставляющих услуги мобильного телевидения, во избежание претензий авторов. Хотя такие альтернативные способы защиты гражданских прав не позволяют как авторам произведений, так и телеканалам и операторам связи предоставлять новые услуги потребителям и тормозят развитие и рынок передовых мультимедийных технологий вследствие недостатка правового регулирования. Исходя из вышеизложенного законодательные понятия «сообщения в эфир» и «сообщения по кабелю» нуждаются в серьезной корректировке, поскольку не включают в себя современные способы и стандарты доставки сигнала до абонента. По мнению автора данной статьи, во избежание претензий правообладателей предлагается внести изменения в пп. 7, 8 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ, изложив их в следующей редакции: пп. 7 — сообщение в эфир, т. е. сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщением в эфир признается также сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению путем эфирной наземной трансляции и (или) цифровой наземной эфирной трансляции для приема, передачи и доставки телевизионного и радиосигналов с использованием беспроводных технологий, беспроводных линий связи, линий подвижной связи для доставки телевизионного и радиосигналов (и любых других сетей и стандартов доставки сигнала) до пользовательского (оконечного) оборудования. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия; пп. 8 — сообщение по кабелю, т. е. сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции). Сообщением по кабелю признается также сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению путем трансляции по кабельным сетями и цифровым кабельным сетям для приема, передачи и доставки телевизионного и радиосигналов с использованием беспроводных технологий, беспроводных линий связи, линий подвижной связи для доставки телевизионного и радиосигналов (и любых других сетей и стандартов доставки сигнала) до пользовательского (оконечного) оборудования. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия. Внесение предложенных изменений потребует также приведения в соответствие законодательства в сфере связи, в частности, новым формулировкам понятий абонентской распределительной системы и пользовательского (оконечного) оборудования, изложенных в п. 2 Правил оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания: абонентская распределительная система — совокупность физических цепей и технических средств (в том числе проходных усилителей, разветвителей, абонентских розеток, иных коммутационных элементов, беспроводных технологий, беспроводных линий связи и любых других технических средств), расположенных в помещении абонента либо принадлежащих абоненту, через которые пользовательское (оконечное) оборудование подключается к средствам связи сети связи телерадиовещания; пользовательское (оконечное) оборудование — технические средства (в том числе телевизионный приемник, радиоприемник, приставки или иные устройства, обеспечивающие прием сигнала абонентом, персональные компьютеры, мобильные устройства и другие аналогичные устройства), предназначенные для приема, обработки и воспроизведения сигналов телерадиопрограмм, в том числе кодированных сигналов. Предложенные изменения в действующее законодательство являются временными мерами. Необходимо в комплексе пересмотреть как гражданское законодательство, так и законодательство в сфере связи, которые в настоящий момент существуют отдельно друг от друга и содержат зачастую противоречащие формулировки. Необходимо определиться с правовой природой интернет-телевидения и мобильного телевидения, которые по своей сути являются способами использования исключительных прав. Для решения данных задач необходимо детальное изучение международного опыта, привлечение специалистов в области техники, связи и юриспруденции для совместного решения проблем, определения структуры действующего российского законодательства, регулирующего вопросы телевизионного вещания через мобильные телефоны и глобальную сеть Интернет.
