(Борминская Д.) («Семейное и жилищное право», 2007, N 2)
НОВЫЕ ТЕНДЕНЦИИ В РАЗВИТИИ СЕМЕЙНОГО ПРАВА: ВНЕБРАЧНЫЕ СОЮЗЫ НА ПРИМЕРЕ ОТДЕЛЬНЫХ ЕВРОПЕЙСКИХ СТРАН
Д. БОРМИНСКАЯ
Борминская Д., слушательница 2-го курса Российской школы частного права.
Со второй половины XX в. под воздействием общественно-экономических сдвигов в странах Европы наблюдаются значительные изменения в социально-демографической структуре населения. Падает рождаемость, изменяются отношения внутри семьи, отношения между полами, происходит процесс старения населения <1>. Так как брачно-семейная система — проекция общественной системы, по мере общественных изменений меняется и социальный облик семьи <2>. Все больше людей в странах Европы предпочитают жить, не связывая себя браком <3>. ——————————— <1> См.: Осколкова О. Б. Государственная семейная политика в странах Европейского сообщества. М., 1996. С. 32. <2> См.: Босанац М. Внебрачная семья. М.: Прогресс, 1981. С. 148. <3> См.: Осколкова О. Б. Указ. соч. С. 32.
За последние несколько лет в Европе возросло количество стран, признающих те или иные формы внебрачных союзов: Скандинавские страны, Голландия, Бельгия, Франция, Португалия, Испания, Германия… Количество пар, не желающих вступать в официальный брак, возрастает, и стремление признать право на выбор, характерное для европейских стран, уважающих права и свободы личности, совпадает в этом вопросе с социальной необходимостью предоставить тот или иной правовой статус существующим отношениям. Разнообразие внутреннего материального права европейских стран не могло не сказаться и на терминологии, используемой как законодателями, так и учеными-юристами. В данной работе использована классификация внебрачных союзов, предложенная профессором Университета Жан Мулэн Лион III, директором Центра семейного права Гюго Фульшироном (Hugues Fulchiron). Он подразделяет внебрачные союзы на свободные союзы, или конкубинат (free unions, concubinage), и законные внебрачные союзы (legal unions, statutory cohabitation, cohabitation legale) <4> (за исключением случаев, когда в соответствующих законах используется другой термин). ——————————— <4> См.: Fulchiron Hugues. Reflexions sur les unions hors marriage en droit international prive // Journal de Droit International. 4. 2000. P. 889 — 895.
Следует иметь в виду, что в некоторых странах законодатель учитывает также случаи совместного проживания лиц, испытывающих лишь эмоциональную близость (non-conjugal relationship <5>). Эти немногочисленные примеры также будут рассмотрены. ——————————— <5> См.: Bailey Martha. Marriage and Marriage-like Relationships. 1999 // На сайте Комиссии по правовым реформам Канады (Law Reform Commission of Canada), на сайте www. lc. gc. ca.
I. Свободные союзы (конкубинат)
В конце I в. до н. э. — самом начале I в. н. э. император Август издал ряд законов, регулирующих брачно-семейные отношения. Карая супружескую неверность, Август изъял от наказания тот случай, когда сожительство имело внебрачный характер вследствие препятствий, налагаемых законом, например вследствие запрещения браков между лицами сенаторского сословия и вольноотпущенницами. Сожительство при таких условиях, если оно было сопряжено с брачными намерениями сторон и если ни одна из них не состояла в законном браке, не подлежало наказанию — extra poenam legis est. Такое сожительство называлось конкубинатом и отличалось от прочих случайных связей; дети, рожденные в конкубинате, хотя и не являлись законными, но зато отличались от незаконных; они — liberi naturals <6>. Слово «конкубинат» вошло в широкое употребление во время последних веков Республики. У Плавта в комедии «Miles Gloriousus» слово «конкубина» использовано для обозначения женщины, состоящей в свободном и длительном союзе с неженатым мужчиной <7>. ——————————— <6> Покровский И. А. История римского права. М.: Статут, 2004. С. 460. <7> Olsen Lise Arends. La femme et l’enfant dans les unions illegitimes a Rome. These de doctorat presentee a la Faculte de droit de l’Universite de Lausanne. Le 16 novembre 1998. P. 61.
В настоящее время под свободными союзами, или конкубинатом, понимаются фактические внебрачные союзы, не имеющие четко определенного правового статуса. Но тем не менее высказывание Наполеона: «Конкубины игнорируют закон, поэтому закон игнорирует конкубинов» <8> — уже не отражает реальное положение вещей. ——————————— <8> «Puisque les concubins se desinteressent de la loi, la loi n’a qu’a se dusinturesser d’eux».
В каждой конкретной стране понятие «свободный союз» может быть выработано судебной практикой или содержаться в Законе. Например, ст. 515-8 Французского гражданского кодекса гласит: «Внебрачным сожительством является фактический союз, характеризуемый совместной жизнью, носящей непрерывный и устойчивый характер, между лицами разного или одного пола, которые живут вместе». Согласно ст. 578/G Гражданского кодекса Венгрии «фактические сожители (конкубины) — это мужчина и женщина, живущие вместе под одной крышей в эмоциональной и экономической общности» <9>. ——————————— <9> Doczi Martha. Le droit de la famille en Hongrie // The International Survey of Family Law. 1996 / Sous la direction de J. Rubellin Devichi. Press Universitaire de Lyon, 1999. P. 255.
Иногда закон или судебная практика признает за свободным союзом тот или иной эффект для целей гражданского, налогового, административного права, права социального обеспечения, права иностранцев <10>. Так, например, в Швейцарии лицо, получающее материальное содержание после развода, в случае вступления в конкубинат с другим лицом, теряет право на его получение <11>. В деликтных правоотношениях согласно ст. 45 ШОЗ конкубин может претендовать на выплату возмещения за утрату кормильца <12>. ——————————— <10> См.: Fulchiron Hugues. Ibid. P. 893. <11> В деле F. v. F. от 31 августа 1992 г. Федеральный суд Швейцарии пришел к выводу, что просьба бывшей супруги о продолжении получения материального содержания со стороны бывшего супруга, хотя ее полностью содержит лицо, с которым она проживает в свободном союзе, представляет собой злоупотребление правом (abus de droit) по смыслу ст. 2 Швейцарского обязательственного закона (ШОЗ). <12> См.: Там же. Дело ATF 114 — 144.
В Бельгии в случае смерти конкубина лицо также может получить компенсацию при соблюдении двух условий: 1) защищаемый интерес должен быть законным. Кассационный суд только в 1990 г. признал, что в случае супружеской неверности интерес сожителя (сожительницы) не является незаконным, однако нижестоящие суды не всегда следуют этому правилу; 2) необходимо доказать наличие вреда, при этом очень важную роль играют стабильность и длительность свободного союза <13>. ——————————— <13> Так, в одном деле женщина, прожившая в свободном союзе с умершим мужчиной 12 лет, причем он являлся отцом их ребенка, получила только компенсацию морального вреда (pretium doloris), но не компенсацию за утрату кормильца.
В целом присуждаемая сумма компенсации сторонам свободного внебрачного союза меньше, чем лицам, состоящим в браке <14>. ——————————— <14> Unification of Tort Law: Damages. Kluwer International. 2001. P. 45.
В Италии Конституционный Суд установил, что при наличии доказательств существования длящихся и устойчивых отношений с оказываемой моральной и материальной поддержкой сторона свободного внебрачного союза может получить компенсацию морального вреда pretium doloris и компенсацию за потерю кормильца <15>. Начиная с июля 2004 г. отдельные регионы Италии признали coppie di fatto (фактические союзы), влекущие определенные правовые последствия <16>. ——————————— <15> См: Ibid. P. 135. <16> http://en. wikipedia. org/wiki/Civil_unions_in_Italy
Во Франции существуют так называемые сертификаты совместной жизни (certificats de vie commune, certificats de concubinage), выдаваемые в мэрии. Совершеннолетние мужчина и женщина могут подать заявление, предоставив доказательства того, что имеют общий адрес (domicilie), и в присутствии двух свидетелей получают сертификат совместной жизни. Подобный сертификат служит для установления фактического состояния. Его можно использовать для получения некоторых льгот, например, при покупке железнодорожных билетов. Закон о биоэтике от 29 июля 1994 г. требует этот документ для проведения процедуры искусственного оплодотворения. Согласно ст. 14 Закона от 6 июля 1989 г., если один из конкубинов скончался, другому разрешен последующий наем жилья, при условии, что внебрачный союз длился по меньшей мере 1 год и был общеизвестен. Эта норма императивная и применяется, если недвижимость расположена во Франции. В Швеции действует Акт о семейном товариществе (Domestic Partnership Act) 1987 г., дополненный в 2003 г. Он предусматривает раздел совместного жилья и движимого имущества, приобретенного для совместного пользования, на равные доли. Родители ребенка, рожденного в свободном внебрачном союзе, могут подать совместное заявление в суд и получить таким образом право совместной опеки <17>. ——————————— <17> См.: Bradley David. Unmarried Cohabitation in Western Jurisdiction in International Journal of Family Law and Legal Policy. P. 25.
В Исландии свободный внебрачный союз ovig simbu (внебрачное сожительство) обозначает двух лиц разного пола, ведущих совместное хозяйство и поддерживающих отношения, сходные с отношениями супругов. Возможны два варианта такого свободного союза: 1) стороны просто проживают вместе. Такой союз не влечет практически никаких правовых последствий; 2) стороны (за исключением близких родственников) прошли процедуру регистрации в Национальном реестре. Процедура регистрации состоит в заполнении особой анкеты, которая и подается в Национальный реестр. Если одна из сторон впоследствии вступит в брак или просто зарегистрирует место жительства в другом месте, их свободный союз будет считаться прекратившим свое существование. На практике второй вариант свободного внебрачного союза влечет за собой правовые последствия, схожие с правовыми последствиями брака. Так, согласно Закону о детях 2003 г. если мать и предполагаемый отец ребенка прошли процедуру регистрации в Национальном реестре к моменту рождения ребенка, мужчина считается его отцом. Согласно ст. 2 Закона об усыновлении 1999 г. стороны такого внебрачного союза могут совместно усыновить ребенка, если прожили вместе после регистрации в Национальном реестре не менее пяти лет. Согласно ст. 13 Закона о деликтах 1993 г. лицо, виновное в смерти стороны внебрачного союза, возмещает моральный и материальный вред его конкубину <18>. ——————————— <18> Fridriksdottir Hrefna and Waaldijk Kees. Major legal consequences of marriage, cohabitation and registered partnership for differrent-sex and same-sex partners in Iceland // На сайте Института демографических исследований Франции www. ined. fr.
В округе Мадрид (Испания) действуют Закон о фактических союзах (Uniones de hecho) от 19 декабря 2001 г. и Декрет от 18 июля 2002 г. о ведении реестра фактических союзов. Согласно этому Закону «фактическим союзом признается ситуация, когда два лица открыто, явно и общеизвестно проживают вместе непрерывно по меньшей мере в течение 12 месяцев при наличии эмоциональной близости, которые добровольно решат зарегистрироваться в реестре фактических союзов округа Мадрид». Чтобы быть внесенными в реестр, лица должны удовлетворять следующим условиям: — достичь совершеннолетия; — обладать правоспособностью; — не состоять в кровнородственной связи и отношениях усыновления по прямой линии и боковой линии до третьей степени родства; — не состоять в другом зарегистрированном фактическом союзе; — не состоять в браке либо быть овдовевшими, разведенными, получившими судебное решение о признании брака недействительным или судебное разрешение на раздельное проживание (separados judicialmente) <19>; ——————————— <19> Согласно ст. 81 ГК Испании судебное разрешение на раздельное проживание предоставляется по просьбе обоих супругов, поданной по истечении трех месяцев со дня заключения брака (независимо, светская или религиозная форма заключения). Подобную просьбу может подать один супруг, не дожидаясь истечения трех месяцев, если есть угроза жизни, здоровью, психическому благополучию, сексуальной неприкосновенности супруга, подающего просьбу, их общих детей или детей любого члена семьи.
— по меньшей мере одно из лиц должно постоянно проживать в округе Мадрид. Фактический союз прекращается: — в случае смерти одной из сторон; — по взаимному согласию; — односторонним решением. Стороны не обладают правами наследования в отношении друг друга. Взаимное согласие на прекращение фактического союза должно быть выражено в письменной форме, а если оно затрагивает вопросы, связанные с недвижимостью, то заверено нотариально <20>. ——————————— <20> www. divorciosyseparaciones. com. es/parejasdehecho/index
На уровне общегосударственного права Испании вопросы касательно фактических союзов затрагиваются также в Законе о сдаче в аренду жилья в городах, в Законе об усыновлении, в Законе об искусственном оплодотворении. В рассматриваемых странах стороны свободного внебрачного союза могут заранее заключить договор, регулирующий их имущественные отношения. Заключение подобного договора регулируется Римской конвенцией об обязательственных отношениях 1980 г. Договоры такого типа начали заключаться в Нидерландах в 60-х годах XX в. <21>. Вместе с тем известен пример заключения подобного договора в XIX в.: в 1889 г. известный шведский экономист Кнут Виксел (Knut Wicksell) и норвежская феминистка Анна Баг (Anna Bugge) начали совместную жизнь без заключения брака и заключили договор, регулирующий имущественные отношения между ними <22>. ——————————— <21> Revillard Mariel. Les unions hors marriage: Regards sur la pratique de droit international prive. P. 583; Правовая система Нидерландов / Под ред. В. В. и Л. В. Бойцовых. М.: Зерцало, 1998. С. 134. <22> Noack Turid. Cohabitation in Norway: an Accepted and Gradually More Regulated Way of Living // International Journal of Legal Policy and Family. 102. 2001. P. 2.
В Швейцарии при решении имущественных отношений сторон свободного союза судебная практика проводит аналогию с простым товариществом <23>. В других странах суды прибегали к аналогии с договорными отношениями, неосновательным обогащением <24>. В Великобритании, где свободные союзы никак не урегулированы и семейное право рыночно ориентировано (market-oriented), чтобы защитить более слабую сторону, суды прибегают к таким специфическим правовым конструкциям, как эстоппель (proprietary estoppel) и конструктивный траст (constructive trust) <25>. ——————————— <23> См.: дела ATF 109 — 228; ATF 108 — 204 // На сайте Федерального суда Швейцарии. <24> Private International law Aspects of Cohabitation outside Marriage and Registered Partnerships. Note drawn up by the Permanent Bureau, may 2000. P. 4; Bailey M. Ibid. P. 36. <25> The Non-Subversive Function of European Private Law // European Law Journal. Vol. 12. January 2006. P. 93.
Законные внебрачные союзы
В эту группу входят различные формы внебрачных союзов с правовым статусом. Способы, посредством которых стороны так или иначе оформляют свой союз, различны: соглашение (Франция); заявление (Бельгия, Люксембург); торжественная церемония, напоминающая церемонию вступления в брак (Дания, Швеция, Голландия). Рассмотрим, каким правовым актом регулируются законные внебрачные союзы в тех странах Европы, которые их признали. Что касается отношений между лицами одного пола, ни Европейский суд по правам человека, ни Суд ЕС никогда не признавали возможность семейной жизни между ними <26>. Соответственно им всегда отказывалось в предоставлении защиты, гарантируемой ст. 12 Европейской конвенции об основных правах и свободах человека. Однако, отрицая наличие семейных отношений между лицами одного пола, Европейский суд по правам человека признал право на защиту их личной жизни, гарантируемое ст. 8 ЕКПЧ <27>. ——————————— <26> См., например: дело Grant v. Southern Trains Ltd (Rec. 1998, I 621). <27> Fulchiron Hugue. Ibid. P. 898; Langeron Pierre. La Famille et la Convention Europeenne des Droits de l’Homme // Familles et Code Civil: questions a l’Europe. P. 20.
В Скандинавских странах, которые выступили пионерами в придании официального статуса отношениям между лицами одного пола, одним из доводов в пользу этого была борьба со СПИДом <28>. ——————————— <28> Bailey M. Ibid. P. 37.
В Бельгии Закон о статутном совместном проживании (Loi du 23 november 1998 instaurant la cohabitation legale) от 23 ноября 1998 г., вступивший в силу 1 января 2000 г., включил в часть III Гражданского кодекса раздел «О статутном совместном проживании» (ст. 1475 — 1479). Закон от 13 февраля 2003 г. позволил лицам одного пола вступать в брак и внес соответствующие изменения в Гражданский кодекс (Loi ouvrant le mariage a des personnes de meme sexe et modifiant certaines dispositions du Code Civile). Под статутным совместным проживанием понимается совместное проживание двух лиц, предварительно подавших письменное заявление о намерении совместно проживать чиновнику службы записей актов гражданского состояния той коммуны, где они намерены проживать. Подача такого заявления подразумевает, что стороны обладают правоспособностью, необходимой для вступления в договорные правоотношения, и не связаны браком или другим статутным совместным проживанием <29>. ——————————— <29> Сторонами статутного совместного проживания могут быть также близкие родственники, например брат и сестра или родитель и ребенок. В таком случае оно строится на эмоциональной близости и душевной привязанности.
Статутное совместное проживание создает для лиц определенные права и обязанности, в частности его стороны несут солидарную ответственность по долгам, вызванным расходами на совместную жизнь и на обучение детей. Но при этом согласно ст. 1478 пар. 1 ГК Бельгии «сторона статутного совместного проживания сохраняет за собой то имущество и доходы с него, в отношении которого может доказать, что оно ей принадлежит, а также доходы от своей трудовой деятельности» <30>. Различия между браком и статутным совместным проживанием проявляются в установлении отцовства, выплате алиментных обязательств, при исчислении пенсии, в порядке расторжения. Лица в статутном совместном проживании не могут иметь общую фамилию, на них не распространяется право отказа дачи показаний в рамках уголовного судопроизводства. ——————————— <30> Для супругов установлен режим совместной общности имущества (communaute d’acquets) (ст. 1398 — 1450 ГК).
Статутное совместное проживание можно прекратить по взаимному согласию сторон или даже односторонним письменным заявлением, которое подается чиновнику службы записей актов гражданского состояния и в котором указывается желание одной из сторон прекратить статутное совместное проживание, при этом нет необходимости указывать причины, достаточно волеизъявления. Оно прекращается также в случае вступления одной из сторон в брак (ст. 1476 (2) ГК) <31>. ——————————— <31> Schutter De Olivier and Waaldijk Kees. Major legal consequences of marriage, cohabitation and registered partnership for different-sex and same-sex partners in Belgium // На сайте Института демографических исследований Франции www. ined. fr.
В Великобритании 5 декабря 2005 г. вступил в силу Закон о гражданском партнерстве (Law on Civil Partnership). Закон состоит из 8 частей, 196 статей и содержит 22 приложения. Он определяет гражданское партнерство как отношения между двумя лицами одного пола (гражданскими партнерами), которые зарегистрировались как таковые в соответствии с данным Законом. Гражданское партнерство могут заключить только лица одного пола, достигшие 18 лет, не состоящие в браке или другом зарегистрированном партнерстве, не находящиеся в запрещенной степени родства, которую определяет приложение 1. Процедура заключения гражданского партнерства может быть стандартной или особой для больных или находящихся в заключении, но в любом случае не может проходить в помещении, служащем для проведения религиозных обрядов. Регистратор, получив уведомление о намерении вступить в зарегистрированное партнерство, организует публичное оглашение этого. После публичного оглашения должно пройти 15 дней — так называемый период ожидания. По истечении этого периода регистратор выдает особый документ, подтверждающий факт заключения гражданского партнерства — a civil partnership schedule. В течение периода ожидания любое лицо может обратиться с возражениями по поводу предполагаемого гражданского партнерства. Регистратор обязан зарегистрировать эти возражения и убедиться, насколько они обоснованны. Гражданское партнерство прекращается смертью одного из партнеров, расторжением или признанием партнерства недействительным. Названный Закон подробно рассматривает различные аспекты взаимоотношений гражданских партнеров между собой и с государством. Он предусматривает ряд льгот, например, в сфере налогообложения, права на социальное обеспечение, при наследовании, разрешает устанавливать родительскую опеку над ребенком партнера. Специальная глава посвящена вопросам имущественных отношений между партнерами <32>. ——————————— <32> www. parliament. the-stationery-office. co. uk/pa/ld200304/ldbills/053/2004053.pdf
В Германии действует Закон о пожизненном партнерстве (Eingetragene Lebenspartnerschaftsgesetz) от 16 февраля 2001 г., вступивший в силу 1 августа 2001 г. <33>. ——————————— <33> См.: текст Закона на английском языке на сайте www. lsvd. de/lpartg/index. html.
17 июля 2002 г. Федеральный Конституционный Суд Германии вынес решение, в котором признал данный Закон соответствующим Основному Закону Германии <34>. ——————————— <34> www. wikipedia. org/wiki/Civil_unions_in_Germany
12 октября 2004 г. бундестаг принял Закон о пересмотре положений пожизненного партнерства (Gesetz zur bberarbeitung des Lebenspartnerschaftsrechts), разрешающий усыновление детей лицам, состоящим в пожизненном партнерстве. Регистрирующий орган различен в разных землях — это могут быть органы записи актов гражданского состояния, мэрия, а в Баварии — государственный нотариус. Пожизненное партнерство расторгается только в суде. Пожизненное партнерство, как и брак, не порождает общности имущества, если стороны не составят брачный контракт, ее устанавливающий. Стороны пожизненного партнерства наследуют без завещания и могут носить общую фамилию <35>. ——————————— <35> Siegfried Dierk and Waaldijk Kees. Major legal consequences of marriage, cohabitaiton and registered partnership for different-sex and same-sex partners in Germany // На сайте www. ined. fr.
В Голландии были приняты следующие законодательные акты: Акт о зарегистрированном партнерстве (geregistreed partnerschap) и о внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса и в Гражданский процессуальный кодекс от 17 декабря 1997 г., вступивший в силу 1 января 1998 г., Акт о разрешении лицам одного пола вступать в брак и о внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса от 21 декабря 2000 г. и Акт о разрешении лицам одного пола усыновлять (удочерять) детей, вступившие в силу 1 апреля 2001 г., Акт о внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса по поводу автоматического осуществления совместной опеки в случае рождения ребенка в зарегистрированном партнерстве от 4 октября 2001 г., вступивший в силу 1 января 2002 г. <36>, Акт о коллизионных привязках, применимых к зарегистрированному партнерству, вступивший в силу 1 января 2005 г. <37>. ——————————— <36> www. ruljis. leidenuniv. nl/user/cwaaldij <37> На сайте Министерства юстиции Нидерландов www. minjust. nl.
С 1 апреля 2001 г. в Голландии лица, желающие тем или иным образом придать своим отношениям формальный статус, могут выбирать из следующих трех возможностей: брак, зарегистрированное партнерство, соглашение о совместном проживании (cohabitation agreement). Последнее должно составляться нотариусом и охватывает только те вопросы, которые стороны сами решили урегулировать. Согласно ст. 1 — 30 ГК Голландии два лица одного или разного пола могут заключить брак <38>, а согласно ст. 1a/3 ГК два лица независимо от пола могут зарегистрировать партнерство. Правовые последствия зарегистрированного партнерства, за двумя исключениями, такие же, как у брака. Эти исключения охватывают отсутствие отношений родства между ребенком одного из партнеров и другим партнером и процедуру расторжения. Зарегистрированное партнерство прекращается не разводом (divorce), как брак (ст. 1:151 ГК), а расторжением (dissolution). Заявление о таком расторжении может быть подано одной из сторон, в то время как заявление о разводе подается совместно двумя супругами <39>. ——————————— <38> Вместе с тем брак по смыслу ст. 28 Конституции (т. е. затрагивающий членов королевской семьи) понимается как брак только между лицами разного пола. <39> Кроме того, расторгнуть зарегистрированное партнерство можно и по достижении взаимного согласия, в этом случае без вмешательства суда. В этом случае партнеры составляют заявление (declaration), подписанное ими и юристом или нотариусом, в котором указывается, что они решили прекратить партнерство, так как оно безвозвратно распалось. В заявлении также должны решаться вопросы алиментных обязательств (временного) пользования недвижимостью, разделения вкладов и вопросы, связанные с выплатами пенсий. Однако отсутствие подобной информации не делает заявление недействительным (ст. 1d). В течение трех месяцев заявление необходимо зарегистрировать у регистратора гражданского состояния.
Лица одного пола, состоящие в браке или в зарегистрированном партнерстве, могут усыновлять детей <40>. ——————————— <40> 1 октября 1998 г. в Голландии вступила в силу Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в области межгосударственного (международного) усыновления 1993 г., согласно которой межгосударственное усыновление возможно только для двух лиц разного пола, состоящих в браке, или для одного лица.
Акт о разрешении лицам одного пола вступать в брак <41> предусматривает возможность легко перейти (transform) из зарегистрированного партнерства в брак и обратно. Брак считается прекращенным в случае его трансформации в зарегистрированное партнерство (ст. 1:149 и ст. 1:77a). По заявлению двух супругов чиновник службы записей гражданского состояния составляет акт трансформации (act of transformation) брака в зарегистрированное партнерство, которое, в свою очередь, можно расторгнуть по взаимному согласию сторон. А поскольку эти два этапа можно пройти за один день, неудивительно появление выражения «молниеносный развод» (lightning-divorce, flitsscheidingen). Молниеносный развод дает возможность для злоупотреблений. Согласно ст. 1:119 ГК, если супруги хотят изменить режим имущества, требуется разрешение суда, которое выдается после того, как суд убедится, что изменение режима имущества супругов не скажется неблагоприятно на кредиторах. Понятно, что, если супруги прибегают к молниеносному разводу, а потом вновь вступают в брак и заключают брачный договор, устанавливающий более приемлемый для них режим имущества, требование судебного разрешения, нацеленное на защиту кредиторов, остается не соблюденным <42>. ——————————— <41> При этом брак по смыслу ст. 28 Конституции Нидерландов (членов королевской семьи) понимается как брак только между лицами разного пола. <42> См.: Antokolskaya M., Boele-Welki K. Dutch Family Law in the 21st Century: Trend-Setting and Straggling behind at the Same Time. Vol. 6.4 // Electronic Journal of Comparative Law. December 2002 // На сайте www. ejcl. org.
В Испании 1 июля 2005 г. был принят Закон о внесении изменений в Гражданский кодекс касательно заключения брака (Ley 13/2005 por la que se modifica el Codigo Civil en materia de derecho a contraer matrimonio) <43>. ——————————— <43> При голосовании в Парламенте 187 депутатов проголосовали «за», 147 «против», 4 воздержались.
Данный Закон оформлен в виде внесения дополнений в 17 статей ГК и в три статьи Закона от 8 июня 1957 г. о гражданской регистрации. Статья 1 изменяет ст. 44 ГК следующим образом: «Брак влечет те же самые последствия и заключается при выполнении тех же самых условий, когда заключается между лицами (contrayentes) одного или разного пола». Им разрешено усыновлять детей, наследовать друг после друга <44>. ——————————— <44> См.: текст Закона на сайте www. ilga-europe. org.
В Каталонии действует Закон о стабильных союзах (Ley de Uniones Estable de Parejas) от 15 июля 1998 г. Этот Закон охватывает лиц разного и одного пола, которые прошли аккредитацию (accreditacion), либо проживают совместно непрерывно в течение двух лет, либо (лица разного пола) имеют общего ребенка. Статья 13 этого Закона особо оговаривает, что в случае расторжения стабильного союза та сторона, которая осталась без достаточных материальных средств, может прибегнуть к доктрине неосновательного обогащения (enriquecimiento injusto) <45>. ——————————— <45> www. gencat. net/justicia/normes/cast
Кроме того, в Каталонии в декабре 1998 г. был принят Закон о взаимной поддержке, затрагивающий тех лиц, которые проживают вместе в эмоциональной близости (например, взрослые дети со своими родителями, братья и сестры и даже просто друзья). Чтобы подпадать под действие этого Закона, стороны должны нотариально заверить факт совместного проживания или прожить вместе по меньшей мере три года. В Люксембурге действует Закон о правовых последствиях партнерства (Loi relative aux effets legaux de certain partenariats) от 9 июля 2004 г. <46>. ——————————— <46> http://www. gouvernement. lu/dossiers/justice/partenariat/index. html
Под партнерством понимается совместное проживание двух лиц разного или одного пола, в дальнейшем именуемых партнерами, которые проживают совместно и которые подали заявление (декларацию) в соответствии со ст. 3 настоящего Закона. Заявление в письменной форме подается совместно чиновнику Службы записей актов гражданского состояния того округа, где партнеры намерены проживать; при этом сообщается о брачном контракте, если партнеры такой заключили. Чиновник проверяет, отвечают ли стороны выдвигаемым настоящим Законом требованиям; в случае положительного ответа выдает двум партнерам свидетельства (attestations) <47>. ——————————— <47> В течение трех рабочих дней заявление с упоминанием о том, заключен ли брачный контракт, передается в Генеральную прокуратуру (parquet general) с тем, чтобы оно было внесено в реестр актов гражданского состояния и в карточке была сделана запись, предусмотренная ст. 1126 нового Гражданского процессуального кодекса. С момента внесения этой записи декларация приобретает силу в отношении третьих лиц.
Для того чтобы подать заявление, стороны должны: — обладать необходимой правоспособностью для заключения сделок в соответствии со ст. 1123 и 1124 Гражданского кодекса; — не состоять в браке или другом партнерстве; — не состоять в кровнородственных отношениях, как предусмотрено ст. 161 — 163 и частью 2 ст. 358 Гражданского кодекса; — законно проживать на территории герцогства Люксембург (это требование применяется только в отношении лиц — неграждан Евросоюза). Закон состоит из 31 статьи, он весьма подробно регламентирует вопросы имущественных отношений между партнерами, льготы, предусмотренные налоговым правом, правом социального обеспечения, и т. д. Партнерство прекращается в случае вступления в брак, смерти, подачи совместного или одностороннего заявления чиновнику Службы записей актов гражданского состояния. Скандинавские страны (Дания, Финляндия, Исландия, Норвегия и Швеция) <48> на протяжении века сотрудничают в области сближения национальных правовых систем. Общность исторического развития, тесная близость культур, схожесть языков, отсутствие серьезных политических противоречий, приблизительно одинаковое население и экономический потенциал, расположенность на северных границах Европы создает особо благоприятные условия для унификации права <49>, в том числе и семейного. ——————————— <48> Хотя Дания и Исландия географически находятся вне Скандинавского полуострова, их традиционно принято относить к Скандинавским странам. См.: Цвайгерт К. и Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М.: Международные отношения, 2000. Т. 1. С. 415. <49> См.: Там же. С. 425.
Закон Дании от 7 июня 1989 г. о зарегистрированном партнерстве (Law on Registered Partnership) стал первым законом в мире, признающим за лицами одного пола право заключать союз с определенными правовыми последствиями <50>. В Норвегии Закон о зарегистрированном партнерстве был принят 30 апреля 1993 г., в Швеции 23 июня 1994 г., в Исландии 12 июня 1995 г., в Финляндии 9 ноября 2001 г. <51>. Все эти Законы регулируют три группы вопросов: кто имеет право зарегистрировать партнерство и условия его регистрации; правовые последствия регистрации; способ расторжения. ——————————— <50> Users. cybercity. dk <51> Там же.
Так, согласно Закону Швеции два лица одного пола могут зарегистрировать партнерство. По крайней мере одно лицо должно иметь гражданство Швеции и постоянное место жительства на территории Швеции. Лица, не достигшие 18 лет, состоящие в родственных отношениях по восходящей или нисходящей линии, братья или сестры или уже состоящие в браке или зарегистрированном партнерстве, не могут заключить зарегистрированное партнерство. Зарегистрированное партнерство имеет те же правовые последствия, что и брак, за некоторыми исключениями <52>. ——————————— <52> Партнеры не могут ни совместно, ни по отдельности усыновлять детей согласно главе 4 Кодекса о родителях, детях и опекунах. Они также не могут совместно осуществлять опеку согласно главе 13, раздел 8 данного Кодекса. Закон об осеменении 1984 г. и Закон об оплодотворении вне тела 1988 г. не применяются по отношению к лицам, состоящим в зарегистрированном партнерстве.
Зарегистрированное партнерство прекращается по решению суда. Во Франции 15 ноября 1999 г. был принят Закон о гражданском пакте солидарности (Loi relative au pacte civil de solidarite). До принятия Закона 213 депутатов и 115 сенаторов обратились в Конституционный Суд о признании законопроекта неконституционным. 9 ноября 1999 г. Суд вынес решение, в котором признал законопроект соответствующим Конституции, правда, с многочисленными оговорками <53>. ——————————— <53> Decision 99 — 419 DC du 9 novembre 1999. JO 16 novembre 1999.
Pacs (un pacte civil de solidarite), гражданский пакт солидарности (в переводе Гражданского кодекса на русский язык термин переведен как «договор о совместной жизни»), — это договор, заключаемый между двумя совершеннолетними лицами различного или одного пола с целью организации их совместного проживания. Этот договор организует совместное проживание заинтересованных лиц в личных и имущественных проявлениях. Гражданский кодекс четко различает отношения, регулируемые договором о совместном проживании, и внебрачное сожительство (concubinage). Статья 515-2 ГК устанавливает следующие запреты для заключения договора: инцест, двоемужие (двоеженство), наличие заключенного пакта или аналогичного договора у одного из партнеров. Сама процедура регистрации проходит в виде подачи совместного заявления в секретариат суда того округа, в котором стороны намерены совместно проживать. Согласно ст. 515-3 занесение договора о совместном проживании в реестр определяет дату начала его действия и придает ему силу в отношениях с третьими лицами. Договор, не внесенный в реестр, является действующим в отношениях между сторонами, но не в отношении третьих лиц. Если же французский гражданин находится за границей и желает заключить договор о совместном проживании там, то сотруднику французского посольства или консульства той страны, где намерены совместно проживать стороны, предоставляется право зарегистрировать договор. При подаче совместного заявления стороны обязаны предоставить акты гражданского состояния, подтверждающие отсутствие факторов, препятствующих заключению данного договора <54>. ——————————— <54> В случае, если одна из сторон иностранец (иностранка), то консул этой страны во Франции выдает официальное свидетельство (certificat de coutume) о том, какие именно документы подтверждают согласно законодательству этой страны отсутствие факторов, препятствующих заключению договора. При этом возможна ситуация, когда консул откажется выдать данный документ на том основании, что законодательство его страны запрещает заключение договора о совместном проживании или подобный институт не предусматривает их. В этом случае секретарь суда откажет в регистрации договора.
Секретарь суда не вправе требовать у иностранцев предоставления вида на жительство для регистрации договора, т. е. нелегальное пребывание во Франции одной из сторон не является препятствием к заключению договора <55>. В свою очередь, заключенный договор считается достаточным основанием для выдачи временного вида на жительство (carte de sejour temporaire) как проявление требуемых личных связей с Францией. В случае заключения брака выдается вид на жительство (carte de resident). ——————————— <55> См.: Revillard Mariel. Ibid. P. 593.
Заключение договора о совместном проживании как налагает на стороны обязанности, так и предусматривает права. Обязанность состоит прежде всего в предоставлении взаимной поддержки и материальной помощи. Условия этой помощи определяются соглашением. Конституционный Суд определил, что стороны свободны в определении условий этой помощи, но они не могут от нее уклониться. Налоговый кодекс и Трудовой кодекс предусматривают некоторые льготы для лиц, заключивших договор о совместном проживании <56>. ——————————— <56> Так, начиная с 3-го года стороны договора уплачивают совместный налог на прибыль, действуют льготы в отношении дарения и наследования, а согласно ст. L223-7 Трудового кодекса могут брать отпуск в одно и то же время, если вместе работают.
Согласно ст. 515-7 ГК договор о совместном проживании может быть расторгнут совместным или односторонним заявлением <57>. Он также прекращается в случае вступления в брак или смерти одной из сторон. ——————————— <57> В случае совместного заявления он прекращается с момента внесения записи на поля первоначального договора, а в случае одностороннего — спустя три месяца после уведомления другой стороны, при условии, что копия уведомления была доведена до сведения секретаря суда.
Конституционный Суд в своем решении о соответствии проекта Закона об учреждении договора о совместном проживании Конституции Франции определил, что возможность одностороннего расторжения договора о совместном проживании согласуется со ст. 4 Декларации прав человека и гражданина 1789 г. <58>, которая предусматривает, что частный договор, заключенный на неопределенный срок, может быть расторгнут в одностороннем порядке при условии возмещения убытков, вызванных таким расторжением. Предусмотренная ГК обязанность уведомить другую сторону и срок в три месяца, в течение которого договор считается действующим, и дает возможность получить возмещение возможных убытков. Прекращение же договора о совместном проживании в случае вступления в брак соответствует конституционному принципу свободы вступления в брак. ——————————— <58> Декларация прав и свобод человека и гражданина 1789 г. считается частью Конституции Франции 1958 г., образуя так называемый конституционный блок.
В Швейцарии 1 января 2007 г. вступили в силу Закон о партнерстве между лицами одного пола (Loi sur le partenaria entre personnes du meme sexe) <59>, принятый на референдуме 5 июня 2005 г., и изменения в Ордонанс об актах гражданского состояния. В 2001 г. был принят Закон о партнерстве в кантоне Женева, а в 2002 г. в кантоне Цюрих. Согласно Федеральному закону два лица одного пола, достигшие 18 лет и способные здраво рассуждать, могут официально зарегистрировать партнерство. Партнерство запрещено между родственниками по прямой линии и между братьями и сестрами, а также между лицами, состоящими в браке или зарегистрировавшими уже партнерство. Если все эти условия соблюдены, чиновник службы записей гражданского состояния регистрирует их заявление и они подписывают акт о партнерстве. Партнеры не вправе усыновлять детей, прибегать к репродуктивным технологиям, брать одну фамилию. ——————————— <59> См.: текст Закона на сайте федерального Министерства юстиции Швейцарии www. ejpd. admin. ch.
Заключение
Анализируя вышеуказанные положения, следует отметить, что в Скандинавских странах, Голландии законодатель стремился добиться наибольшего сходства между браком и зарегистрированным партнерством. В других странах, наоборот, законодатель стремился подчеркнуть различие между законным внебрачным союзом и браком. Закономерно возникает вопрос о правовой природе законного внебрачного союза: статус или договор? Определение сущности внебрачного союза представляет большие сложности, связанные с разнообразием внутреннего материального права и тем обстоятельством, что внебрачный союз сочетает признаки, характерные как для семейных отношений, так и для договорных отношений. Так, в Бельгии положения о законном внебрачном союзе включены в раздел Гражданского кодекса, посвященный собственности. Во Франции положения о договоре о совместном проживании включены в раздел Гражданского кодекса о лицах. Конституционный Суд Франции в своем решении особо оговорил, что заключение договора о совместном проживании никак не отражается на гражданском статусе лиц, его заключивших. В Германии Закон о запрете дискриминации в отношении однополых браков вообще никаким образом не отразился на Гражданском кодексе ввиду конституционных требований. В Люксембурге одно из условий заключения партнерства — это правоспособность к заключению сделок по смыслу ст. 1123 и 1124 ГК. В Швейцарии ч. 3 ст. 2 Закона о зарегистрированном партнерстве особо оговаривает гражданский статус лиц, заключивших зарегистрированное партнерство, — «связан зарегистрированным партнерством» <60>. ——————————— <60> http://www. admin. ch/ch/f/ff/2004/2935.pdf
Сторонники договорной концепции законных внебрачных союзов рассматривают их как договоры особого рода sui generis <61>. ——————————— <61> Freiburghaus-Arquint Dieter. Cohabitation non-maritale: Etat de la question en droit swiss // Cohabitation non maritale «Evolution recente en droit suisse et etranger». Librairie Droz, Geneve, 2000. P. 111.
Сторонник статусной концепции профессор Лейденского университета Киис Валдэйк, характеризуя зарегистрированное партнерство в Голландии и в Скандинавских странах, использует термин «квазибрак» (quasi-marriage), поскольку оно влечет практически все те правовые последствия, что и заключение брака. По его мнению, «законный внебрачный союз» в Германии, во Франции и в Бельгии — это полубрак (semi-marriage), так как он влечет лишь часть правовых последствий заключения брака <62>. А профессор из Италии Мария Розария Марелла безоговорочно относит французский Pacs и бельгийское совместное статутное проживание к категории договора <63>. ——————————— <62> Waaldijk Kees. Levels of legal consequences of marriage, cohabitation and registered partnership for different-sex and same-sex partners: comparative overview and comparative analysis. P. 69 // Сайт Института демографических исследований Франции www. ined. fr. <63> Marella Maria Rosaria. The Non-Subversive Function of European Private Law: The Case of Harmonisation of Family Law // European Law Journal. Vol. 12. N 1. January 2006.
Представляется, что то обстоятельство, является ли заключенный «законный внебрачный союз» препятствием для вступления в брак или для заключения другого «законного внебрачного союза» и наоборот, и выступает в качестве одного из основных критериев, позволяющих отнести «законный внебрачный союз» к категории статуса или договора. Во всех рассматриваемых странах одно из непременных условий для вступления в «законный внебрачный союз» — это отсутствие заключенного «законного внебрачного союза» или брака. Однако наличие «законного внебрачного союза» не всегда является препятствием для вступления в брак <64>. ——————————— <64> Так, согласно ч. 3 ст. 515-7 ФГК одна из сторон может прекратить договор о совместной жизни путем заключения брака. То же самое говорится в ст. 1476 (2) ГК Бельгии в отношении «статутного совместного проживания».
Возможность пользоваться общей фамилией является еще одним критерием. Во Франции, Бельгии, Швейцарии сторонам «законного внебрачного союза» нельзя использовать общую фамилию, в Германии можно. Ввиду такого разнообразия в подходах различных государств на сегодняшний момент представляется затруднительным безоговорочно отнести «законный внебрачный союз» к категории личного статуса или к категории договора. В каждой конкретной стране этот вопрос решается на основании законов, судебной практики и доктрины.
