Несет ли риск доначисления налога на прибыль организация-заемщик, привлекающая денежные средства по договору беспроцентного займа от взаимозависимой организации, при налоговом контроле за трансфертным ценообразованием?

Ответ: Риск доначисления налога на прибыль организация-заемщик, привлекающая денежные средства по договору беспроцентного займа от взаимозависимой организации, при контроле за трансфертным ценообразованием не несет. Такой риск может нести только заимодавец.

Обоснование: Пунктом 1 ст. 105.3 Налогового кодекса РФ установлено, что в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с разд. V.1 сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

В соответствии с п. 3 ст. 105.3 НК РФ при определении налоговой базы с учетом цены товара (работы, услуги), примененной сторонами сделки для целей налогообложения, указанная цена признается рыночной, если федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, не доказано обратное либо если налогоплательщик не произвел самостоятельно корректировку сумм налога в соответствии с п. 6 указанной статьи.

Сделки по предоставлению беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами в случаях, предусмотренных НК РФ, могут признаваться контролируемыми (Письма Минфина России от 25.11.2011 N 03-01-07/5-12, от 18.07.2012 N 03-01-18/5-97). По мнению официального органа, выраженному в указанных Письмах, сделки по предоставлению беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами могут являться примером создания или установления финансовых условий, отличных от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с разд. V.1 НК РФ сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, поэтому любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из взаимозависимых лиц по таким сделкам, но вследствие указанного отличия не были им получены, должны учитываться для целей налогообложения у этого лица в силу п. 1 ст. 105.3 НК РФ.

Таким образом, учитывая позицию Минфина России по данному вопросу, можно сделать следующий вывод: если при осуществлении налогового контроля ФНС России будет установлено, что условия сделок по предоставлению беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами отличаются от тех, которые имели бы место в сопоставимых сделках между лицами, не являющимися взаимозависимыми, у него будут основания для корректировки налоговых обязательств налогоплательщика. При этом, как следует из п. 1 ст. 105.3 НК РФ, под налогоплательщиком здесь нужно понимать лицо, недополучившее доходы по сделке (в данном случае — заимодавца).

Учитывая изложенное, риск доначисления налога на прибыль организация-заемщик, привлекающая денежные средства по договору беспроцентного займа от взаимозависимой организации, при контроле за трансфертным ценообразованием не несет. Такой риск может нести только заимодавец.

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа «Аюдар»

13.10.2012

——————————————————————