(Темникова Н. А.) («Семейное и жилищное право», 2011, N 1)
СОВМЕСТНАЯ ОПЕКА (ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО) ПО ФЗ «ОБ ОПЕКЕ И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВЕ» <*>
Н. А. ТЕМНИКОВА
——————————— <*> Temnikova N. A. Joint trust (guardianship) under Federal Law of the RF «On trust and guardianship».
Темникова Наталья Александровна, доцент кафедры гражданского права Омского государственного университета, кандидат юридических наук.
Одной из новелл ФЗ «Об опеке и попечительстве» является возможность назначения нескольких опекунов одному подопечному. В статье автор рассматривает особенности совместной опеки, а также специфику договора, который может быть заключен между соопекунами.
Among the novels of the Federal Guardianship Act is the possibility of the joint guardianships appointment. In this article the author considers the features of the joint guardianship and the guardianships agreement.
Ключевые слова: guardianship, minor, contract.
Принятие Федерального закона «Об опеке и попечительстве» <1> стало долгожданным событием. Совместная опека допускается в случаях, установленных законом (п. 6 ст. 10), назначение нескольких опекунов и попечителей возможно только в интересах подопечного. В Правилах подбора, учета и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан либо принять детей, оставшихся без попечения родителей, в семью на воспитание в иных установленных семейным законодательством Российской Федерации формах <2>, отмечено, что совместная опека возможна лишь в исключительных случаях (п. 7 Правил). ——————————— <1> Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» // Российская газета. 2008. 30 апр. <2> Постановление Правительства Российской Федерации от 18 мая 2009 г. N 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» // Российская газета. 2009. 27 мая.
Ранее, при изучении проекта ФЗ «Об опеке и попечительстве», высказывалось мнение, что необходимо определить в законе основания назначения нескольких опекунов (попечителей) несовершеннолетнему, а также регламентировать распределение прав и обязанностей между ними <3>. ——————————— <3> См., напр.: Степанян А. С. Правовое регулирование опеки и попечительства над несовершеннолетними в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 21.
Например, § 1775 Гражданского уложения Германии <4> предусматривает возможность назначения совместными опекунами супругов. В остальных случаях при отсутствии особых причин для назначения нескольких опекунов подопечному или нескольким подопечным, если опеке подлежат братья и сестры, назначается только один опекун. ——————————— <4> Гражданское уложение Германии / Пер. с нем. В. Бергман; Науч. ред. А. Л. Маковский и др. М., 2006.
В Правилах подбора, учета и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан, указано: в случае назначения ему (ребенку) нескольких опекунов указанные граждане, в частности супруги, подают заявление совместно. Следовательно, наличие супружеских отношений является одним из возможных оснований для учреждения совместной опеки и в России. К сожалению, иных оснований назначения нескольких опекунов (попечителей) одному подопечному в настоящее время нормативные акты не содержат. Отсутствуют в законе и последствия развода супругов-соопекунов. Думается, что органы опеки и попечительства должны в таком случае либо освободить одного из супругов от исполнения обязанностей по опеке (попечительству), либо, сохранив совместную опеку, распределить обязанности между бывшими супругами (если они не были распределены). Кроме наличия супружеских отношений, в исключительных случаях в интересах ребенка назначение нескольких опекунов представляется возможным также: — при наличии неразрешимых противоречий между родственниками, которые в силу закона (п. 5 ст. 10) имеют преимущественное право быть назначенными опекунами (попечителями) и желают осуществлять опеку, если совместная опека в интересах ребенка. К таким родственникам относятся бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного; — если родственники согласны распределить между собой обязанности по обеспечению медицинской помощи, образованию, воспитанию, проживанию с подопечным. Закон предусматривает следующую модель осуществления полномочий несколькими опекунами (п. 8, 9 ст. 10): обязанности по представительству и защите интересов осуществляются одновременно всеми опекунами (попечителями). В случае если ведение дел подопечного поручается опекунами или попечителями одному из них, это лицо должно иметь доверенности от остальных опекунов или попечителей. Обязанности по обеспечению подопечного уходом и содействию в своевременном получении им медицинской помощи, а в отношении несовершеннолетнего подопечного также обязанности по его обучению и воспитанию распределяются между опекунами (попечителями) административным актом (возможно, и при назначении опеки) или договором об осуществлении опеки. Если указанные обязанности не распределены, опекуны или попечители несут солидарную ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. К сожалению, в законе отсутствуют требования к форме договора, его существенным условиям, должен ли он согласовываться с органами опеки и попечительства, возможно ли оспаривание условий договора (или административного акта) в суде. Также необходимо, чтобы в удостоверении опекуна было указано, что опека является совместной. В то же время действующие правила п. 8 — 9 ст. 10 Закона вызывают ряд вопросов. Так, в перечне обязанностей, которые могут быть распределены между опекунами, отсутствует указание на обязанность по совместному проживанию с ребенком. Тогда как неоднократно отмечалось, что вопрос о месте жительства ребенка тесно связан как с представительством его интересов, так и с возможностью непосредственно и постоянно формировать взгляды, привычки детей, осуществлять за ними надзор, применять меры воспитательного характера и т. п. <5>. ——————————— <5> См., напр.: Ершова Н. М. Вопросы семьи в гражданском праве. М., 1977. С. 50 — 51; Тихонина К. В. Семейное правоотношение по воспитанию детей: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 1988. С. 9 и др.
В том случае, если опекуны проживают совместно (например, супруги), вряд ли целесообразно распределять между ними обязанности по уходу за ребенком, его обучению, воспитанию, содействию в своевременном получении медицинской помощи и т. п. Если опекун, проживая с ребенком, не оказывает ему своевременной помощи (даже если это обязанность другого опекуна), необходимо ставить вопрос о прекращении опеки. Если же опекуны проживают раздельно, то необходимо, чтобы в решении о назначении опекуна было определено, с кем из них будет проживать ребенок. В этом случае распределение вышеназванных обязанностей вряд ли целесообразно, так как сложно заботиться о ребенке и воспитывать его, не проживая с ним. Можно оговорить лишь участие в воспитании ребенка. Также интересна и правовая природа договора, который может быть заключен при назначении нескольких опекунов (попечителей), в котором распределяются обязанности между ними. Прежде всего заключение договора об осуществлении опеки и попечительства при назначении совместной опеки не является обязательным. При отсутствии распределения обязанностей опекуны несут солидарную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей. Этот договор имеет схожую природу с соглашением родителей о порядке осуществления родительских прав. Он не изменяет содержание внутреннего правоотношения между опекунами (попечителями) и ребенком, поскольку оно установлено законом, а регулирует отношения между самими опекунами (попечителями) по поводу исполнения ими обязанностей. Вышеназванное соглашение не содержит каких-либо новых прав и обязанностей опекунов (попечителей), не являющихся элементами содержания уже наличествующего правоотношения, им определяется только порядок организации действий опекунов (попечителей) по исполнению обязанностей по обучению и воспитанию ребенка. В Законе нечетко определен предмет договора: указано, что им распределяются обязанности по обучению и воспитанию ребенка. Думается, соглашение должно содержать также следующие положения: с кем из опекунов будет проживать ребенок, кто обязан предоставлять возможность ему общаться с родителями и иными родственниками и т. д. Несмотря на отсутствие законодательного требования к форме договора, полагаем необходимым заключение его в письменной форме, с предоставлением экземпляра договора в органы опеки и попечительства. В случае нарушения требования к форме соглашения опекуны несут солидарную ответственность за осуществление своих обязанностей. Спецификой этого соглашения следует указать и отсутствие возможности понуждения стороны к исполнению обязанности на основании договора, невозможно предусмотреть в соглашении и санкции, отличные от указанных в Законе. Таким образом, непосредственной целью заключения опекунами договора является нормализация и упорядочение их отношений по совместному воспитанию ребенка. Как справедливо отметил О. А. Красавчиков, «содержание организационного отношения складывается из действий, направленных на упорядочение (нормализацию) «организуемых» отношений» <6>. Непосредственная цель и «организуемого», и организационного отношения — воспитание ребенка, его благополучие, создание необходимых условий для его социализации либо предоставление ухода недееспособному лицу. ——————————— <6> Красавчиков О. А. Гражданские организационно-правовые отношения // Антология уральской цивилистики. 1925 — 1989: Сб. статей. М., 2001. С. 162.
Таким образом, договор об осуществлении опеки (попечительства) представляет собой «организационно-правовое средство, используемое сторонами в целях упорядочения своих основных (имущественных и личных неимущественных) отношений» <7>, или организационный договор. ——————————— <7> Там же.
В результате его заключения у опекунов (попечителей) не появляется новых прав и обязанностей по отношению к ребенку и друг другу, возникающее же организационно-правовое отношение является одним из элементов существующего правоотношения, основанием возникновения которого является административный акт органов опеки и попечительства о назначении совместной опеки. К сожалению, пока практически отсутствует практика применения рассматриваемых положений ст. 10 Закона, однако сама юридическая возможность распределения обязанностей по воспитанию и представительству ребенка уже заслуживает одобрения. Связано это не только с опекой (попечительством), а с появившейся надеждой, что со временем и отношения между ребенком и родителями также будут предусматривать различные варианты исполнения родительских обязанностей. В России физическая и юридическая опека, как правило, осуществляется тем родителем, с которым проживает ребенок, второй родитель имеет право на общение, на получение информации, в ряде стран у него есть право контролировать воспитание и содержание несовершеннолетнего. В США же могут быть применены различные модели осуществления родительских прав. В зависимости от обстоятельств могут применяться: единоличная юридическая опека (только один родитель имеет право и несет ответственность за принятие основных решений, касающихся благополучия ребенка, — получение им образования, согласие на медицинское вмешательство в отношении ребенка, определение его религии, определение методов дисциплинарного воздействия); совместная юридическая опека (участие обоих родителей в принятии основных решений, касающихся благополучия ребенка); единоличная физическая опека, подразумевающая, что ребенок проживает с одним из родителей и находится под его наблюдением; совместная физическая опека, когда ребенок проживает и находится под наблюдением каждого родителя по очереди <8>. ——————————— <8> См.: Guide to family law. American Bar Association. N. Y., 2000. Chapter VIII.
При разводе родители автоматически имеют право на временную совместную юридическую опеку своих детей, но суд может присудить временную единоличную юридическую опеку одному из родителей, если ему будут представлены письменные доказательства того, что временная совместная юридическая опека не соответствует интересам ребенка. Это возможно в случаях, если один из родителей злоупотребляет алкоголем или наркотиками, ребенок был ранее брошен одним из родителей, у родителей нет желания совместно решать вопросы, касающиеся благополучия ребенка. И хотя российское законодательство в настоящее время не предусматривает возможности совместной юридической или физической опеки над ребенком родителями, проживающими раздельно, следует отметить определенное изменение научного и законодательного мнения в этой области. Концепция совместной опеки, предусмотренная ФЗ «Об опеке и попечительстве», пока не получила широкого распространения, но это первый шаг к тому, чтобы совершенствовались не только существующие формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, но и существующие нормы, регулирующие отношения родителей, проживающих раздельно, по поводу воспитания ребенка.
