——————————— <1> Данная статья участвовала во Всероссийском конкурсе научных работ «Право бизнесу».
Матвеев Г. А., ГОУ ВПО «Алтайский государственный университет».
1. Понятие инвестиционных (эмиссионных) ценных бумаг
Под инвестиционными (эмиссионными) ценными бумагами следует понимать, как правило, денежные ценные бумаги, являющиеся предметом массовых выпусков (эмиссий) и удостоверяющие права каждого их держателя на единовременное или периодическое получение инвестиционного дохода с их номинальной стоимости, соответствующего размеру прибыли (дохода) эмитента, либо содержателя принятого на себя обязательства <2>. ——————————— <2> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 98.
Термин «инвестиционная ценная бумага» не является ни устоявшимся, ни общепринятым. В Законе о рынке ценных бумаг используется понятие «эмиссионная ценная бумага», под которой понимается (ч. 1 ст. 2) «…любая ценная бумага, в т. ч. бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: — закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением требований закона, — является родовым по отношению ко всяким вообще ценным бумагам; — размещается выпусками (траншами, сериями) однородных и одновременно размещаемых бумаг — является более формальным» <3>. Выходит, что всякая конкретная эмиссионная ценная бумага — как вещь, определенная родовыми признаками. Единственным существенным условием эмиссионных (инвестиционных) ценных бумаг остается только указание на их серийность и однородность. ——————————— <3> О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (по состоянию на 28 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 17. Ст. 1919.
Выпуск эмиссионных ценных бумаг, как следует из самого названия, носит массовый характер. Решение о выпуске принимает эмитент, который определяет содержание и характер прав, воплощенных в каждой из множества одинаковых ценных бумаг, которые предполагается выпускать. Выпуск эмиссионных ценных бумаг поставлен под жесткий государственный контроль и обставлен многочисленными формальностями: особый порядок решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация выпуска ценных бумаг; необходимость регистрации проспекта ценных бумаг; раскрытие информации; регистрация отчета об итогах выпуска. Содержание эмиссионной ценной бумаги, т. е. совокупность закрепленных в ней имущественных и неимущественных прав (неимущественные права вместе с имущественными могут закрепляться только в эмиссионных ценных бумагах), определяется в решении о выпуске ценных бумаг. Принадлежность эмиссионных ценных бумаг отражается либо в реестре владельцев ценных бумаг, либо на депозитарном счете в зависимости от того, где осуществляется учет прав на эмиссионные ценные бумаги. Таким образом, для именных эмиссионных ценных бумаг характерно, что содержание прав, удостоверяемых ими, и их принадлежность отражаются в различных документах, в то время как в традиционной ценной бумаге эти данные обязательно содержатся в одном документе — самой ценной бумаге. Поэтому для эмиссионных ценных бумаг нет необходимости устанавливать жесткие правила к их форме, что характерно для документарных ценных бумаг. Подделать эмиссионную ценную бумагу, в том смысле, как это понимается применительно к документарным ценным бумагам, невозможно, можно только незаконно изменить ее принадлежность, сохранив в неизменности совокупность предоставляемых ею прав <4>. ——————————— <4> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги… С. 125.
В процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент производит отчуждение их первым приобретателям, которые становятся управомоченными по ценной бумаге лицами, обладая уже одновременно и правами на ценные бумаги, и правами, вытекающими из ценной бумаги. Государственный контроль за сложной процедурой эмиссии направлен на защиту прав управомоченного лица — инвестора, на это же направлена и передача именных эмиссионных ценных бумаг посредством трансферта. Трансферт ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача прав на именную эмиссионную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, благодаря чему эмиссионные ценные бумаги и обладают признаками публичной достоверности. Такое положение дел не характерно для неэмиссионных ценных бумаг, когда лицо самостоятельно, без какого-то специального контроля выпускает ценную бумагу. При этом деятельность самого эмитента может контролироваться со стороны государства, например лицензироваться. Содержание прав, закрепленных ценной бумагой, отражается в ней самой. Передача неэмиссионных ценных бумаг, осуществляемая посредством простого вручения цессии или индоссамента, не требует отражения в какой-либо системе учета <5>. ——————————— <5> Гражданское право / Под ред. А. П. Фокова. М., 2007. С. 280.
Эмиссионные ценные бумаги, согласно законодательству, могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что бездокументарные ценные бумаги могут быть только именными <6>. При документарной форме выпуска ценные бумаги могут быть именными и предъявительскими. Выпуск ордерных бездокументарных ценных бумаг в настоящее время не осуществляется, хотя ГК РФ предусмотрел возможность фиксации прав, удостоверенных ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме (п. 1 ст. 149) <7>. ——————————— <6> О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (по состоянию на 28 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 17. Ст. 1919. <7> Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (по состоянию на 9 февраля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1994. N 32. Ст. 3301.
В соответствии со ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельца) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарий) <8>. ——————————— <8> О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (по состоянию на 28 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 17. Ст. 1919.
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии — записями по счетам в депозитарии. Следует отметить, что права на именные документарные и бездокументарные ценные бумаги переходят с момента совершения трансферта; передачи только сертификата в случае с эмиссионными именными документарными ценными бумагами недостаточно. Таким образом, для перехода прав на именную документарную ценную бумагу требуется сложный фактический состав: совершение трансферта на основании заявления отчуждателя и фактическая передача сертификата. При отсутствии одного из перечисленных юридических фактов право на эмиссионную документарную ценную бумагу не может считаться перешедшим к приобретателю. Российское законодательство к числу эмиссионных ценных бумаг относит акции, облигации, жилищные сертификаты как вид облигаций, государственные и муниципальные ценные бумаги, а также опционы эмитента. Опционы эмитента — это сравнительно новая эмиссионная ценная бумага, которая появилась с внесением изменений от 28 декабря 2002 г. в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг». Согласно этому Закону опцион эмитента — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента (ст. 2) <9>. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Такая характеристика опциона эмитента позволяет признать его производной ценной бумагой. ——————————— <9> Там же.
К эмиссионным ценным бумагам по прямому указанию Закона не относятся инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 2 ст. 14 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» и п. 2 ст. 20 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»). Согласно ст. 14 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» инвестиционный пай — именная ценная бумага, удостоверяющая долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда) <10>. ——————————— <10> Об инвестиционных фондах: Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ (по состоянию на 23 июля 2008 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2001. N 49. Ст. 4562.
Ипотечный сертификат участия — сравнительно новая ценная бумага, предусмотренная Федеральным законом «Об ипотечных ценных бумагах» <11>. Этот Закон установил две ипотечные ценные бумаги: ——————————— <11> Об ипотечных ценных бумагах: Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ (по состоянию на 27 июля 2006 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2003. N 46. Ст. 4448.
— облигации с ипотечным покрытием; — ипотечные сертификаты участия.
2. Акции
Акция — это ценная бумага, удостоверяющая факт внесения ее держателем (акционером) или его предшественником активов определенной стоимости в уставный капитал акционерного общества — эмитента (факт участия в формировании уставного капитала общества-эмитента), из которого вытекает право акционера на: — периодическое получение части прибыли в виде дивидендов; — участие в управление делами эмитента; — право на получение информации о деятельности общества-эмитента; — ознакомление с его официальной и иной документацией; — часть имущества эмитента, оставшегося после завершения расчетов с его кредиторами в процессе ликвидации, и иные права, предусмотренные акционерным законодательством <12>. ——————————— <12> Ломакин Д. В. Акционерные правоотношения. М., 2001. С. 55.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после ликвидации (ст. 2) <13>. ——————————— <13> О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (по состоянию на 28 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 17. Ст. 1919.
Акция — единственная корпоративная ценная бумага в российском законодательстве, удостоверяющая права членства в акционерном обществе. Выпуск акции может осуществляться только акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами» (ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах») <14>. ——————————— <14> Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (по состоянию на 7 мая 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
«Акция является составной частью капитала и выражает собою для держателя ее право на получение выгод от предприятия и право на участие в разделе имущества компании. Таким образом, материально акция есть совокупность прав акционера, а формально она есть доказательство этих прав» <15>. ——————————— <15> Ломакин Д. В. Указ. соч. С. 55.
Определение акции, данное нами в начале данного параграфа, имеет в виду общее понятие об акции, так сказать, акцию вообще, или обыкновенную (простую) акцию. Без обыкновенных (простых) акций акционерное общество просто немыслимо: не может существовать акционерное общество, не выпустившее обыкновенных акций. Но одними только обыкновенными акциями весь круг возможных типов акций не исчерпывается; обыкновенные акции — не единственная возможная категория акций. По критерию содержания или по объему предоставляемых акционерам прав обыкновенным акциям противопоставляются акции привилегированные, иногда также называемые гарантированными, приоритетными. Как и акция обыкновенная, привилегированная акция удостоверяет факт внесения ее держателем (акционером) или его предшественником активов определенной стоимости в уставный капитал акционерного общества — эмитента и право акционера на периодическое получение части прибыли эмитента, но, строго говоря, уже не в виде дивиденда (и в этом проявляется главное отличие в содержании и характере права на дивиденд, удостоверяемого права на дивиденд, удостоверяемого префакцией), а в определенном размере, равном или даже не меньшем, чем сумма, исчисляемая по процентной ставке, указанной в акции. В этом и выражается ее привилегированность: в то время как размер и само наличие дивидендов по обыкновенным акциям прямо зависят от наличия и размера прибыли акционерного общества, заработанной им в предшествующем финансовом периоде, акционеры — владельцы привилегированных акций вправе требовать выплаты «дивиденда» не меньшего, чем указан в акции, при любом, что называется, раскладе независимо от размера заработанной эмитентом прибыли и даже независимо от ее наличия. Итак, держателям привилегированных акций гарантируется выплата фиксированного дивиденда и преимущественное по сравнению с владельцами обыкновенных акций право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации общества. Однако обычно, если иное не предусмотрено в уставе общества, они не имеют права голоса, т. е. устранены от участия в управлении делами общества. Учредительными документами конкретных акционерных обществ привилегированные акции могут наделяться также свойством кумулятивности, в соответствии с которым не выплаченные в соответствующем году дивиденды накапливаются и выплачиваются держателю привилегированной акции тогда, когда общество получит распределяемую между акционерами прибыль. Так называемые конвертируемые привилегированные акции могут при определенных условиях, установленных учредительными документами, обмениваться на обыкновенные акции. Нормой абз. 3 п. 2 ст. 32 закрепляется понятие кумулятивных привилегированных акций, также рассматриваемых как специфический тип привилегированных акций. Внутри каждого из видов привилегированных акций возможно выделить привилегированные акции различных типов (абз. 2 п. 2 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах») <16>. ——————————— <16> Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (по состоянию на 7 мая 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
Нормой п. 3 ст. 32 Закона об акционерных обществах регламентируются основы выпуска и обращения еще одного особенного типа привилегированных акций — конвертируемых привилегированных акций. В настоящее время привилегированные акции лишь тогда могут быть признаны конвертируемыми, когда об этом прямо сказано в уставе общества-эмитента. Если в уставе не сказано, что привилегированные акции того или иного типа могут конвертироваться, то это значит, что они конвертироваться вовсе не могут, по крайне мере, до внесения соответствующего дополнения в устав. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированных акций одного типа в привилегированные акции иного типа допускается, но, как уже отмечалось выше, в том случае, если это предусмотрено уставом общества. Наряду с акциями акционерные общества могут выпускать сертификаты акций или временные свидетельства, которые являются именными ценными бумагами и подтверждают, что держатель сертификата является собственником определенного числа акций данного акционерного общества. Далее, акции могут быть свободно обращающимися либо с ограниченным кругом обращения. Так, оборот акций закрытого акционерного общества существенно ограничен по сравнению с акциями акционерного общества открытого типа. В учредительных документах акционерного общества возможно указание на то, что держателями акций могут являться лишь физические или, напротив, юридические лица <17>. ——————————— <17> Акционерное дело и ценные бумаги / Под ред. А. П. Шабалина. М., 2002. С. 127 — 134.
Действующему российскому Закону «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 25) известно понятие дробных акций. Закон считает возможным образование дробных акций лишь в случаях, безусловно необходимых для сохранения и обеспечения прав акционеров, в первую очередь — мелких, а именно: дробные акции образуются, если акционер не может приобрести целое число акций в процессе осуществления преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества; при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций <18>. ——————————— <18> Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (по состоянию на 7 мая 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
Дробная акция предоставляет акционеру, ее владельцу, права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Главное право акционера — получение своей доли дивиденда, т. е. части прибыли, которая приходится на каждую акцию. Дивидендом является часть (чистой) прибыли общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу акций, находящихся в их собственности. Право на участие в управлении корпорацией предоставляется участникам всех корпораций, но только в акционерных обществах, являющихся объединением капиталов, это право, как и другие корпоративные права, получило закрепление в ценной бумаге — акции. Право голоса акция предоставляет своему владельцу только при условии ее полной оплаты. В соответствии с законодательством неполная оплата акций возможна только при их размещении в порядке учреждения акционерного общества, когда первые 50% акций, распределенных при его учреждении, должны быть оплачены в течение трех месяцев, а остальные — в течение года с момента государственной регистрации общества. Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция — один голос». Право на получение информации о деятельности корпорации является неотъемлемым правом любого числа корпорации, однако только в акционерных обществах оно трансформировалось и получило закрепление как одно из прав, предоставляемых бумагой — акцией <19>. ——————————— <19> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги… С. 134.
Существует огромное количество судебных споров, которые очень часто встречаются на практике. В качестве примера можно привести дело по иску ООО «Вест» к ООО «ЭССЕТ Менеджмент» о признании недействительным договора купли-продажи акций ЗАО «Концерн «Спецтехника», заключенного между истцом и ответчиком. Как следует из судебных актов, между ООО «Вест» и ООО «ЭССЕТ Менеджмент» был заключен договор купли-продажи акций, в соответствии с которыми истец обязуется передать ответчику именные обыкновенные бездокументарные акции ЗАО «Концерн «Спецтехника» номинальной стоимостью 10 руб. в количестве 181 261 шт. на сумму 1 812 610 руб. В приложении к договору стороны составили дополнительное соглашение, в котором установили, что договор вступает в силу с момента регистрации выпуска ценных бумаг ЗАО «Концерн «Спецтехника». Истец произвел оплату в сумме 1 812 610 руб. Основанием для обращения в суд послужило то обстоятельство, что договор был заключен до регистрации отчета о выпуске акций. Таким образом, судом было установлено, что исполнение договора о продаже акций было осуществлено до государственной регистрации отчета об итогах выпуска акций, что является нарушением согласованного сторонами условия <20>. ——————————— <20> Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: Определение ВАС РФ от 15 апреля 2009 г. N 3598/09.
Из сказанного выше следует сказать, что акция является эмиссионной ценной бумагой, направленной на получение ее владельцем части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после ликвидации.
3. Облигации
Облигация (от лат. obligatio — обязательство) — это инвестиционная ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (облигационера) на получение в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и периодического получения вознаграждения, исчисляемого по ставке, указанной в облигации, либо иного имущественного эквивалента денежной суммы, внесенной облигационером или его правопредшественником при приобретении облигации <21>. ——————————— <21> Белов А. В. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 2007. Т. 1. С. 315.
Легальное определение облигации содержится в ч. 2 ст. 816 ГК РФ, в соответствии с которой облигацией признается «ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента» <22>. Облигация предоставляет право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные имущественные права. Аналогичное определение облигации содержится и в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», с дополнительным указанием, что это эмиссионная ценная бумага. ——————————— <22> Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (по состоянию на 9 февраля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 5. Ст. 410.
Облигации не могут быть бездоходными. Облигации, предусматривающие выплату их держателям только номинальной стоимости, приносят им доход в виде так называемого дисконта, т. е. разницы между ценой, по которой акции были реализованы их первым приобретателем, и номинальной стоимостью, выплата которой и составляет погашение облигаций данного вида. Дисконтные облигации выпускаются на срок, как правило, не превышающий одного года, имеют краткосрочный характер. Облигационной правоспособностью обладают следующие субъекты: 1) акционерные общества (п. 2 ст. 102 ГК; ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах») <23>; ——————————— <23> Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (по состоянию на 7 мая 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
2) общества с ограниченной ответственностью (ст. 31 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») <24>; ——————————— <24> Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (по состоянию на 22 января 2008 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1998. N 7. Ст. 785.
3) государственные муниципальные унитарные предприятия (ч. 2 п. 1 ст. 24 Закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»); 4) ЦБ РФ (Банк России) (п. 4 ст. 19 Закона «О рынке ценных бумаг» <25>; п. 8 ст. 35, ст. 39, 44 Закона «О ЦБ РФ…») <26>; ——————————— <25> О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (по состоянию на 28 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 17. Ст. 1919. <26> О Центральном банке Российской Федерации (Банке России): Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ (по состоянию на 30 января 2008 г.) // Парламентская газета. N 131 — 132. 2002.
5) Агентство по страхованию вкладов — государственная корпорация (п. 18 ст. 19 Закона «О страховании вкладов физических лиц в банках РФ») <27>; ——————————— <27> О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации: Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ (по состоянию на 22 января 2008 г.) // Российская газета. N 261. 2003.
6) международные финансовые организации; 7) публичные государственные и муниципальные образования (ст. 817 ГК РФ) <28>. ——————————— <28> Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (по состоянию на 9 февраля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 5. Ст. 410.
В отношении других лиц — физических и юридических — специальных указаний в законодательстве не обнаруживается. На практике эмитентами облигаций выступают главным образом акционерные общества и публичные образования, изредка — общества с ограниченной ответственностью и еще реже — унитарные предприятия, т. е. лица. Необходимо рассмотреть классификацию облигаций, которая может осуществляться по многим различным основаниям: 1) по способу легитимации своих держателей российское законодательство различает облигации именные и на предъявителя (абз. 7 п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах) <29>; ——————————— <29> Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (по состоянию на 7 мая 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
2) по продолжительности срока осуществления удостоверяемых ими прав облигации подразделяются на краткосрочные — в современной России такие облигации обычно называют кредитами, займами и удостоверяющими их бумагами, если срок осуществления требования кредитора не превышает одного года со дня его возникновения; среднесрочные — требования, срок реализации которых больше года, но не превышает 5 лет; долгосрочные — требования, реализация которых более пяти лет; 3) по признаку наличия или отсутствия у должника (эмитента) возможности досрочного исполнения обязательств, удостоверяемых облигациями, различают облигации, подлежащие досрочному погашению, т. е. отзывные облигации, и не подлежащие таковому — безотзывные облигации; как правило, кратко — и среднесрочные облигации являются безотзывными, долгосрочные, наоборот, отзывными; 4) облигации следует классифицировать по объекту удостоверяемых ими обязательств. В соответствии с этим критерием надлежит выделить денежные облигации — удостоверяющие денежные обязательства и вещевые облигации — удостоверяющие требования о предоставлении (передаче) вещей; 5) по способу выплаты вознаграждения облигации подразделяются на облигации с процентным доходом и облигации с дисконтным доходом (когда вознаграждение облигационера составляет разница между ценой продажи облигации и ценой ее погашения); 6) последней юридически (да и экономически) значимой классификацией облигаций является их подразделение на обеспеченные (покрытые) и необеспеченные (непокрытые). Среди обеспеченных облигаций выделяют (по виду обеспечения) облигации с залоговым обеспечением, с обеспечением поручительством, банковской, государственной или муниципальной гарантией (п. 1 ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг) <30>. ——————————— <30> О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (по состоянию на 28 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 17. Ст. 1919.
Предусмотренный Законом перечень видов обеспечения исполнения облигаций является исчерпывающим; действительно, трудно представить, чтобы неустойка, задаток или содержание могли обеспечить исполнение облигаций. Облигации с обеспечением предоставляют ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. Некоторые способы обеспечения исполнения обязательств, например залог, поручительство, носят дополнительный (акцессорный) характер, вследствие чего недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства; недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительности основного обязательства; при переходе права требования от первоначального кредитора к последующему переходят и права, обеспечивающие исполнение основного обязательства. Другие способы обеспечения исполнения обязательств, такие как банковская гарантия, а также государственная или муниципальная гарантия, относятся к неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств; они просто взаимосвязаны с основным обязательством, что дает возможность сохранения действительности обеспечивающего обязательства при признании недействительным основного. Пункт 2 ст. 102 ГК РФ устанавливает правило о том, что вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала. Указанные ограничения на выпуск облигации не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием. Как видно из определения облигаций, ими может удостоверяться различный набор субъективных гражданских прав, в числе которых, как правило, предусматривают следующие требования: 1) уплаты в установленный облигацией срок денежных средств в размере номинальной (нарицательной) стоимости облигации — единовременно или в рассрочку; 2) уплаты в периоды, установленные облигацией, но не реже чем раз в год денежного процентного вознаграждения, исполняемого по ставке, указанной в облигации или определенной в соответствии с ее условием. Некоторые виды облигаций могут предоставить своим держателям также следующие дополнительные права: 1) требования исполнения обязательств, удостоверяемых облигациями, досрочно — предоставляются некоторыми видами отказных облигаций, а также отзывными облигациями с наступлением условий отзыва или реализацией их эмитентом права на отзыв; 2) требования обновления обязательств, удостоверяемых облигациями определенного выпуска, на требования, удостоверяемые облигациями другого выпуска, или права, удостоверяемые другими ценными бумагами, — предоставляются одним из видов конвертируемых облигаций; 3) требования уплаты или выдачи дополнительного дохода, случайным образом выпавшего на облигацию (выигрыша), — предоставляются по облигациям выигрышных займов; 4) требования уплаты отзывной или погасительной премии — предоставляются по отзывным облигациям, условием отзыва которых является уплата такой премии; 5) требования, вытекающие из соответствующего вида обе спечения, например требования обращения взыскания на предмет облигационного обеспечения и выдачи части выручки, полученной в доходе такого обращения взыскания, — предоставляются обеспеченными облигациями; 6) требования о предоставлении определенной законом информации — предоставляются держателям облигаций с ипотечным покрытием <31>. ——————————— <31> Четыркин Е. М. Облигации. М., 2005. С. 140.
Таким образом, из данного параграфа необходимо сделать следующие выводы: облигация — ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Облигация удостоверяет отношения займа между ее владельцем, являющимся кредитором, и эмитентом, являющимся должником. В роли эмитента могут выступать либо государство, либо частные лица, как правило, акционерные общества. Выпуск государственных облигаций обычно происходит в условиях дефицита государственного бюджета и преследует цель сдерживания инфляции. Кроме того, с помощью выпуска так называемых целевых облигаций может устанавливаться специальная система распределения товаров. Выпуск облигаций коммерческими юридическими лицами позволяет им привлечь дополнительные средства и сформировать заемный капитал. Облигации могут быть именными и предъявительскими, с залоговым обеспечением и без такового, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, обычными и конвертируемыми, т. е. обмениваемыми при определенных условиях на акции. Итак, облигация является инвестиционной ценной бумагой, удостоверяющей право ее держателя (облигационера) на получение в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и периодического получения вознаграждения, исчисляемого по ставке, указанной в облигации, либо иного имущественного эквивалента денежной суммы, внесенной облигационером или его правопредшественником при приобретении облигации <32>. ——————————— <32> Белов А. В. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 315.
4. Публичные (государственные и муниципальные) ценные бумаги (инскрипции)
Публичной ценной бумагой (инскрипцией) признается ценная бумага, эмитентом которой выступает публичное (государственное либо муниципальное) образование и которая удостоверяет факт предоставления ее держателем (заимодавцем) или его правопредшественником эмитенту (заемщику) определенной денежной суммы и право ее держателя потребовать от эмитента уплаты этой суммы или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условием выпуска публичного займа (п. 3 ст. 817 ГК РФ) <33>. ——————————— <33> Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (по состоянию на 9 февраля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 5. Ст. 410.
Из приведенного определения легко заметить, что оно охватывает, по сути, только один-единственный вид ценных бумаг — облигации, т. к. они удостоверяют заемные отношения. В ч. 3 ст. 817 ГК РФ указывается, что «договор государственного займа заключается путем приобретения заимодавцем выпущенных облигаций или иных государственных ценных бумаг». Аналогичное определение содержится и в ст. 3 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», устанавливающей, что «государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций и иных ценных бумаг…» <34>. ——————————— <34> Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг: Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ (по состоянию на 26 апреля 2007 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1998. N 31. Ст. 3814.
Публичный характер правового статуса эмитента обусловливает определенные особенности государственных и муниципальных ценных бумаг. Государственные и муниципальные ценные бумаги, как и другие государственные и муниципальные заимствования, используются для покрытия дефицитов соответствующих бюджетов, а также для финансирования расходов на погашение государственных и муниципальных долговых обязательств. Государственный внутренний долг Российской Федерации, субъекта Федерации должен находиться под постоянным контролем представительного органа власти. Предельный объем государственного внутреннего долга, в т. ч. и государственных ценных бумаг, которые могут быть выпущены в течение года, утверждается вместе с бюджетом на очередной финансовый год. В отличие от других ценных бумаг решение об эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг принимается соответствующим эмитентом в форме нормативного правового акта. Условия эмиссии ценных бумаг Российской Федерации подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Нормативный правовой акт, содержащий условия эмиссии ценных бумаг субъекта Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг, подлежит государственной регистрации в Минфине России. Эмитенты ценных бумаг субъекта Федерации и муниципальных ценных бумаг принимают нормативный правовой акт, содержащий отчет об итогах эмиссии государственных и муниципальных бумаг. Срок погашения государственного займа, как и других долговых обязательств Российской Федерации, не должен превышать 30 лет. Государственные ценные бумаги РФ могут быть краткосрочными (до одного года), среднесрочными (свыше 5 лет и до 30 лет). Сроки погашения муниципальных ценных бумаг не могут превышать 10 лет <35>. ——————————— <35> Белов А. В. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 315.
Законодательством не обусловлена возможность выпуска рентных (бессрочных) инскрипций, предусматривающих лишь получение вознаграждения и не дающих права требования возврата номинальной стоимости бумаги. Исполнение обязательств по займу должно осуществляться в соответствии с утвержденным бюджетом на соответствующий финансовый год. Поэтому отсутствие бюджетных средств на погашение займа становится законным основанием для отказа в удовлетворении требований облигационеров. Статья 14 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных бумаг» устанавливает, что в случаях, предусмотренных Генеральными условиями или условиями эмиссии ценных бумаг субъектов РФ и муниципальных ценных бумаг, эмитент имеет право осуществить страхование ответственности за исполнение обязательств по указанным ценным бумагам <36>. ——————————— <36> Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг: Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ (по состоянию на 26 апреля 2007 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1998. N 31. Ст. 3814.
Таким образом, можно выделить следующие особенности гражданско-правового режима публичных денежных бумаг в России: 1) сведение понятия о государственных и муниципальных ценных бумагах исключительно к понятию о государственных и муниципальных облигациях; 2) наличие специальных источников нормативно-правового регулирования самих государственных облигаций, а также особенности их выпуска в обращение и самого обращения — Закона о государственных бумагах и Бюджетного кодекса РФ; 3) публичные займы являются добровольными (п. 2 и 5 ст. 817 ГК РФ), т. е. приобретение права собственности на облигации публичных займов осуществляется частными лицами исключительно своим собственным усмотрением, своей властью и в своем интересе. Никто не может быть принужден к приобретению облигаций публичных займов; 4) изменение условий выпущенного в обращение публичного займа не допускается (п. 4 ст. 817 ГК РФ) <37>; ——————————— <37> Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (по состоянию на 9 февраля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 5. Ст. 410.
5) эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг от имени соответствующих публичных образований осуществляется только такими их органами, которым такая способность предоставлена прямым указанием закона (п. 3 ст. 2 Закона о государственных бумагах); 6) решение об эмиссии публичных ценных бумаг должно соответствовать предельным объемам дефицита бюджета, предельным объемам государственного и муниципального долга, установленным законом (решением) о бюджете, а также программой заимствований (абз. 1 п. 1 ст. 114 БК РФ) <38>; ——————————— <38> Бюджетный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 31 июля 1998 г. (по состоянию на 9 апреля 2009 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1998. N 31. Ст. 38.
7) публичные образования вправе осуществлять только внутренние заимствования, т. е. облигации публичных образований подлежат размещению и обращению исключительно на территории РФ. Исключения составляют федеральные заимствования — они могут быть не только внутренними, но и внешними. Облигации публичных внешних займов не могут быть номинированы в национальной валюте Российской Федерации; 8) права, удостоверенные публичными ценными бумагами, а также права, составляющие именные бездокументарные бумаги, подлежат учету государственным агентом, обслуживающим соответствующий выпуск ценных (бездокументарных) бумаг, а также системой уполномоченных им организаций (агентов, депозитариев, дилеров); 9) условия эмиссии публичных ценных бумаг принимаются их эмитентом в форме нормативного акта, который должен соответствовать Генеральным условиям эмиссии и обращения публичных ценных бумаг, утвержденным Правительством РФ, содержать предусмотренные законом сведения и пройти государственную регистрацию; 10) федеральные облигационные займы и облигационные займы субъектов РФ не могут быть выпущены на срок, превышающий 30 лет; долговые же обязательства муниципальных образований не могут иметь срок более продолжительный, чем 10-летний (п. 2 ст. 98, п. 5 ст. 99 и п. 6 ст. 100 БК РФ) <39>; ——————————— <39> Там же.
11) исполнение обязательств по публичным ценным бумагам осуществляется в соответствии с условиями выпуска этих ценных бумаг за счет средств государственной казны РФ, казны субъектов РФ или муниципальной казны в соответствии с законом или решением о бюджете соответствующего уровня на соответствующий финансовый год (абз. 2 п. 2 ст. 2, абз. 3 п. 2 ст. 6 Закона о государственных бумагах); 12) денежные обязательства по публичным ценным бумагам внутренних займов подлежат исполнению в национальной валюте РФ, внешних займов — в соответствующей иностранной валюте (абз. 3 п. 1, абз. 3 п. 2 ст. 6 Закона о государственных бумагах); 13) исполнение обязательств по публичным ценным бумагам, обеспеченным обособленным имуществом, находящимся в собственности публичного образования — эмитента, может осуществляться путем передачи в собственность владельцев соответствующих ценных бумаг этого имущества (п. 4 ст. 113 БК РФ).
5. Жилищные сертификаты
Жилищный сертификат — это облигация с номинальной стоимостью, выражаемой в единицах общей площади жилья, удостоверяющая факт внесения ее первым приобретателем средств на строительство жилья в количестве, соответствующем номинальной стоимости сертификата, а также право ее законного держателя на получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости сертификата либо, в совокупности с другими сертификатами, составляющими определенный пакет, право требования передачи в собственность квартиры на условиях, определенных законодательством и проспектом эмиссии (п. 2 и 3 Положения о выпуске и обращении жилищных сертификатов, утвержденного Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182) <40>. ——————————— <40> О выпуске и обращении жилищных сертификатов: Указ Президента Российской Федерации от 10 июня 1994 г. N 1182.
Гражданско-правовое регулирование выпуска и обращения жилищных сертификатов осуществляется, помимо названного Положения, нормами Закона о рынке ценных бумаг, Инструкцией о порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории РФ, утвержденной Постановлением ФКЦБ России от 12 мая 1995 г. N 2, а также Методическими рекомендациями по применению данной Инструкции, утвержденными ФКЦБ России 25 декабря 1996 г. N ДВ-7834. В качестве эмитента жилищных сертификатов может выступать юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, имеющее на праве собственности, аренды или иных законных основаниях отведенный (приобретенный) в установленном порядке земельный участок под строительство (реконструкцию) и проектную документацию на строительство (реконструкцию) жилья, являющегося объектом привлечения средств, а также юридическое лицо, которому в установленном порядке переданы все вышеуказанные права, осуществляющее выпуск жилищных сертификатов и несущее обязательства по ним перед их владельцами (п. 1 Инструкции ФКЦБ России от 12 мая 1995 г. «О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории РФ»), т. е. эмитентом может быть только юридическое лицо — резидент, отвечающее двум требованиям: во-первых, имеющее на законных основаниях земельный участок под жилищное строительство; во-вторых, имеющее проектную документацию на строительство жилья. Эмитентами приобретения жилищных сертификатов не могут быть банки, кредитные учреждения, товарные и фондовые биржи. Жилищные сертификаты могут выпускаться только под гарантию или поручительство. Гарантами и поручителями выпуска могут быть банки, кредитные учреждения, страховые компании. В качестве поручителей могут выступать юридические лица — профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также администрации субъектов РФ или органы муниципального образования. Обязательным требованием к поручителю (гаранту) является наличие у него собственного капитала, не менее чем в 5 раз превосходящего размер гарантируемой им части выпуска жилищных сертификатов. Приобретателями (инвесторами) могут быть любые граждане и юридические лица. Все жилищные сертификаты должны быть именными, и поэтому ведется реестр собственников жилищных сертификатов. Погашение жилищных сертификатов может осуществляться тремя способами, «путями» (легальная терминология Инструкции ФКЦБ России от 12 мая 1995 г. «О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории РФ» <41>): ——————————— <41> О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории Российской Федерации: Инструкция ФКЦБ России от 12 мая 1995 г.
1. Путем выпуска. Владелец жилищного сертификата после проведения первой индексации номинальной стоимости сертификата имеет право требовать его выкупа эмитентом. Эмитент обязан незамедлительно, не позднее 7 банковских дней с момента получения письменного требования владельца жилищных сертификатов, выкупить данные жилищные сертификаты. 2. Путем предоставления владельцу сертификата в собственность помещения или путем обмена письменного обязательства эмитента о передаче владельцу сертификатов конкретного помещения после завершения строительства (реконструкции). 3. Путем обмена на жилищные сертификаты других серий (выпусков), выпущенных тем же эмитентом в порядке и на условиях, согласованных эмитентом и владельцем жилищных сертификатов. Кроме жилищных сертификатов, признаваемых ценными бумагами, существуют так называемые льготные государственные сертификаты, не являющиеся таковыми. Право на получение таких сертификатов имеют военнослужащие, увольняемые с военной службы, сотрудники органов внутренних дел Российской Федерации, сотрудники Государственной противопожарной службы Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий и другие категории граждан. Такие сертификаты являются именными свидетельствами, удостоверяющими право граждан — участников программы на получение за счет федерального бюджета субсидии на приобретение жилого помещения, и не являются ценными бумагами <42>. ——————————— <42> Анесянц С. А. Основы функционирования рынка ценных бумаг. М., 2004. С. 240.
С учетом изложенного выше можно сделать следующие выводы: сегодня можно признать ценные бумаги, в т. ч. и эмиссионные, вещами особого рода, способными быть предметом договора займа и иных гражданско-правовых сделок, но это не говорит о том, что наше законодательство не требует радикального совершенствования правового регулирования их гражданского оборота.
