(«Имущественные отношения в Российской Федерации», 2013, N 12)
СТРАХОВАНИЕ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ:
ОТ ТЕОРИИ К ПРАКТИКЕ ЗА ДЕСЯТЬ ЛЕТ
В. В. УС
Ус Виталий Валентинович, директор по развитию и инновациям Центра страхования ипотечных и банковских рисков ОАО «Страховая компания «Альянс» (г. Москва).
В статье анализируются теория и практика страхования, применяемого в области защиты прав на интеллектуальную собственность в России. Рассматриваются положения гражданского законодательства, регулирующие правоотношения в сфере интеллектуальной собственности и в части страхования имущественных интересов правообладателей. Анализируется применимость конкретных видов страхования. Дается краткий обзор зарубежного и отечественного опыта в этой области, сложившегося за последние десять лет. Делается вывод о действенности страхования как способа минимизации рисков и защиты от них в интеллектуальной сфере.
Ключевые слова: интеллектуальная собственность, объекты интеллектуальной собственности, патентные права, страхование интеллектуальной собственности.
Intellectual property insurance: from theory to practice in ten years
V. V. Us
The author examines the theory and practice of intellectual property insurance. He explores the civil legislation governing the legal relations in the sphere of intellectual property, as well as the laws governing the legal relations for property interests insurance of holders. The applicability of several types of insurance is analyzed. The foreign and local experience in this area developed over the last ten years is briefly reviewed. It is concluded that insurance is an effective way of reducing risks in the intellectual sphere.
«…в природе существует особая сила, могущественная
и непрерывно действующая, которая обладает способностью
образовывать сочетания, умножать их, разнообразить их…
влияние живых организмов на вещества, находящиеся на
поверхности земного шара и образующие его внешнюю кору,
весьма значительно…»
Ж. Б.Ламарк
Сегодня, в условиях научно-технического прогресса и главенства информации, актуальными являются вопросы создания, хранения и коммерческого использования интеллектуальной собственности. Новейшие разработки в области науки, техники, технологий порождают огромный поток информации, являющейся в настоящее время осязаемым, почти физическим объектом, напрямую влияющим на жизнедеятельность людей; в то же время жизнедеятельность людей влияет на эти разработки, по-новому интерпретируя понятие ноосферы, данное академиком В. И. Вернадским. Но научно-технический прогресс как цель и следствие интеллектуальной деятельности повлек за собой возникновение проблемы защиты и реализации авторских прав. И слово «защита» в этом перечне — едва ли не самое актуальное в сложившихся условиях глобальной конкуренции, когда, по словам одного из персонажей известного боевика, «нет больше государственных границ, нет национальных интересов, есть только глобальные экономические интересы». Такие явления, как шпионаж, политический и промышленный, создание и выпуск продуктов-клонов, интеллектуальное пиратство и выпуск контрафактной продукции, приняли глобальные масштабы, приносимые ими доходы исчисляются суммами с многими нулями в твердой валюте. Прямые косвенные убытки от противоправного использования интеллектуальной собственности также исчисляются в сопоставимых суммах.
Однако цивилизационные процессы требуют создания новых, более эффективных источников энергии, поиска новых материалов, выведения новых, более продуктивных пород сельскохозяйственных животных и растений. Такие новинки, без сомнения, также относятся к интеллектуальной собственности и нуждаются в защите, равно как и их авторы. И государство, и хозяйствующие субъекты несут ощутимые убытки от незаконного использования принадлежащей им интеллектуальной собственности. В связи с этим возникает потребность в возмещении этих убытков. Ужесточение силовых мер в сложившихся условиях не приносит ожидаемых результатов и отходит на второй план, тем самым указывая на необходимость иного подхода.
В складывающейся ситуации становятся актуальными вопросы о применении механизма страхования как формы защиты правообладателей интеллектуальной собственности от возможных потерь. В ряде зарубежных стран, в том числе в США, Великобритании, Франции, страховые компании уже продолжительное время успешно работают на рынке страхования интеллектуальной собственности. Во Франции, например, такой вид страхования появился в 80-х годах прошлого столетия.
Прежде чем приступить к дальнейшему рассмотрению вопроса, определимся с термином «интеллектуальная собственность». В соответствии с положениями части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) этим понятием определяются только результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, но не права на них (ст. 1225 ГК РФ). На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальную собственность) в силу статьи 1226 ГК РФ признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные и иные права.
Теперь посмотрим, как трактуется законодательством такое понятие, как «страховой интерес». В статье 927 ГК РФ виды страхования разделены на две большие группы: имущественное и личное страхование — классификация по признаку наличия или отсутствия материальных убытков, при этом в статье 929 ГК РФ указывается, что «объектом имущественного страхования является любой интерес, связанный с возможными убытками лица, в пользу которого заключен договор».
Опираясь на понятие «страховой интерес», можно вести речь о страховании интеллектуальной собственности.
Юридический факт наличия страхового интереса в отечественном законодательстве для всех видов страхования признается путем указания в нормативном акте. Согласно ГК РФ существование страхового интереса имеет место в следующих случаях:
— страхование имущества (ст. 930 ГК РФ);
— страхование ответственности за причинение вреда (ст. 931 ГК РФ);
— страхование ответственности за ненадлежащее исполнение обязанностей по договору (ст. 932 ГК РФ);
При этом ГК РФ оставляет открытым перечень отношений, в которых признается существование страхового интереса. В частности, в имущественном страховании допускается страхование и иных интересов.
Страхование имущества существенно отличается от других видов имущественного страхования. Такой вид страхования используется исключительно на случай утраты или повреждения имущества (п. 2 ст. 929 ГК РФ). Из этого можно сделать вывод о неприменимости страхования имущества в отношении исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности как таковых.
Для дальнейшего изложения также важно разобраться с понятием «упущенная выгода». Упущенная выгода правообладателя является следствием такого распространенного вида нарушения исключительных прав, как «пиратство», или выпуск контрафактной продукции (воспроизведение объекта интеллектуальной собственности без соответствующего разрешения правообладателя), а также следствием нарушения договоров о выплате по лицензионным соглашениям и выплате роялти. Правообладатель (лицензиар), заключая лицензионный договор с другим лицом (лицензиатом), предоставляет ему возможность за плату на определенных условиях использовать имущественные права на объект интеллектуальной собственности для получения коммерческой выгоды. Стоимость лицензии определяется на основе лицензионных платежей, которые получает правообладатель в течение срока действия договора. В случае неисполнения этого обязательства лицензиатом правообладатель также недополучает запланированные доходы — еще одно свидетельство наличия страхового интереса у владельца исключительных прав на объект интеллектуальной собственности. В случае нарушения исключительных прав, например появления на рынке контрафактной продукции, владелец интеллектуальной собственности вправе обратиться за защитой своих прав в суд. Но участие в судебном процессе правообладателя связано с необходимостью производить непредвиденные дополнительные расходы на оплату юридических услуг, государственных пошлин и судебных издержек.
Рассмотрим, возможно ли распространить страхование на личные неимущественные права авторов, которые неотчуждаемы и охраняются бессрочно. С одной стороны, прямых законодательных ограничений не существует. Наоборот, в соответствии со статьей 934 ГК РФ личное страхование может производиться на случай любого причинения вреда личности. Возникает соблазн определить объект личного страхования как любой интерес застрахованного лица в отношении имеющихся у него личных нематериальных благ (ст. 150 ГК РФ). С другой стороны, по этому виду страхования могут быть застрахованы только интересы граждан. Нормы статьи 150 ГК РФ включают в состав нематериальных благ гражданина такие неимущественные права, как право на имя и право авторства. Таким образом, законодательство формально предоставляет возможность заключения договора личного страхования на случай причинения вреда одному из названных нематериальных благ гражданина. Но для страховщика, решившего пойти таким путем, возникает проблема, связанная с тем, что договор личного страхования является публичным (ст. 927 ГК РФ) и свобода страховщика в заключении договора личного страхования ограничивается. Страховщик, имеющий право заключать договоры личного страхования определенного вида, не вправе отказать ни одному из тех, кто к нему обратится (это следует из статьи 426 ГК РФ). Интересы же страхователя при заключении договора личного страхования более защищены по сравнению с имущественным страхованием. Тут возникает проблема с оценкой интересов, связанных с причинением вреда личности (морального вреда), не имеющего прямой денежной оценки. Все это свидетельствует о том, что такое страхование маловероятно.
Страхование как инструмент защиты интеллектуальной собственности, как и тема такого страхования в целом, привлекло к себе внимание еще десять лет назад. Этой теме уделяли внимание как начинающие, так и уже известные своими работами по теории страхования авторы, например А. Цыганов и Ю. Фогельсон (см. [8 — 10]). Тогда же некоторые авторы указывали на то, что страхование рисков, связанных с созданием и использованием объектов интеллектуальной собственности, является достаточно перспективным, хотя и малораспространенным видом страхования.
Что же изменилось за прошедшие десять лет? Как выглядит в настоящее время этот сегмент страховой отрасли, какую защиту и от каких рисков предлагает, какие особенности имеет в настоящее время? Попытаемся ответить на эти вопросы.
Как и во многих случаях, когда для организации страхования на каком-либо новом сегменте требовались примеры, десять лет назад примеры страхования интеллектуальной собственности нашлись на зарубежном страховом рынке, где предлагались два основных типа полисов:
1) покрытие устранения нарушения патентных прав (Patent Infringement Abatement Coverage). Этот полис покрывает следующие расходы, связанные с судебным преследованием лица, нарушившего исключительные права на объект интеллектуальной собственности, принадлежащий страхователю:
— расходы в случае предъявления иска страхователем к третьим лицам в течение действия договора страхования;
— расходы в случае предъявления встречного иска третьим лицом и обвинения в недействительности патента страхователя;
— расходы на повторную экспертизу патента страхователя в патентном ведомстве;
— расходы на перевыпуск патента для подкрепления иска;
2) покрытие расходов на защиту патентных прав (Patent Infringement Defence Cost). Этот полис защищает страхователя в случае предъявления ему заявления о нарушении исключительных прав на объект интеллектуальной собственности, принадлежащий третьим лицам, и покрывает:
— расходы на защиту прав в суде;
— расходы, связанные с исполнением судебного решения, или отступные при досудебном порядке урегулирования претензий.
Названные виды полисов — разновидности страхования финансовых рисков. Причем второй вид полисов пользовался за рубежом большим спросом, чем первый. Это обусловлено тем, что зарубежные компании используют судебную систему как инструмент конкурентной борьбы. Также популярность такого страхования в корпоративном секторе является следствием высокого уровня развития юриспруденции за рубежом.
На зарубежном страховом рынке на тот момент уже существовали и полисы, покрывающие потери в случае недополучения лицензионных платежей. При выдаче кредита банки довольно часто требуют застраховать портфель нематериальных активов заемщика, используемого в качестве обеспечения кредита, в пользу банка на случай недействительности патента. За рубежом предлагались и индивидуальные программы страхования расходов на устранение последствий недобросовестной конкуренции, такой как незаконное использование товарных знаков, покрывающих оплату судебных издержек, государственных пошлин при регистрации нового товарного знака, а также расходы на рекламу нового товарного знака.
Десять лет назад полагалось, что риски в отношении интеллектуальной собственности могут быть связаны с приобретением, охраной, выплатой авторского вознаграждения, профессиональной ответственностью работников, связанных с созданием, патентованием или использованием объектов интеллектуальной собственности. Уже тогда отмечалось, что при процедуре патентования в патентной организации может возникнуть риск разглашения секретных сведений, особенно если организация привлекает к работе посторонних экспертов. В таких случаях предлагалось застраховать ответственность этих лиц за непреднамеренное разглашение конфиденциальных данных, ставших известными им в ходе экспертизы. Предполагалось, что можно застраховать и риски, связанные с ненадлежащей подготовкой документов, подаваемых в патентное ведомство.
Другой сферой применения такой совокупности страховых услуг может стать профессиональная деятельность патентных поверенных. Здесь объект страхования — ответственность за вред, нанесенный третьим лицам в связи с осуществлением их профессиональных обязанностей. В этом случае риски будут следующими:
— непреднамеренная ошибка в документах, которая может повлечь невыдачу патента либо сужение патентных прав;
— непреднамеренное разглашение информации;
— совершение профессионального действия, противоречащего законодательству;
— совершение любых иных действий, ущерб от которых может быть возмещен через суд.
Полагалось, что могут быть застрахованы и риски утраты или повреждения документов, утери прав собственности на интеллектуальное имущество, риски контрафактного производства, повреждения, искажения или хищения информации на машинных носителях, неверной патентной политики, в результате которой предприятие может подвергнуться судебным преследованиям в случае нарушения прав третьих лиц, риски появления продуктов-конкурентов, ограничения прав пользования интеллектуальной собственностью по соображениям государственной и экономической безопасности. Отмечались и риски, возникающие после выдачи патента или свидетельства, — риски утраты права собственности на изобретение. И такие риски представлялись реализуемыми, так как согласно российскому законодательству возможны случаи прекращения действия патента или свидетельства.
Как возможное указывалось и страхование ответственности за случайное и непреднамеренное использование объектов интеллектуальной собственности. Полагалось, что правообладатели и законные пользователи интеллектуальной собственности могут застраховаться от контрафактного использования интеллектуального имущества. В своих статьях авторы, например А. Цыганов, приводили данные известного мирового страхового брокера AON, согласно которым совокупные потери от контрафактного использования интеллектуальной собственности в 1998 году составили три с половиной миллиарда долларов США, что почти в 1000 раз больше аналогичного показателя 1982 года. Приводились данные и прогнозы относительно роста международной торговли лицензиями: мировые объемы доходов, получаемых в соответствии с лицензионными соглашениями посредством платежей, составлявшие 100 миллиардов долларов в 1998 году, должны были увеличиться до пятисот миллиардов долларов США к 2005 году. Как вывод, указывалось на то, что потребность в услугах, связанных с охраной интеллектуальной собственности, должна увеличиться [12].
Тогда же указывалось, что российские страховые компании осторожно страхуют подобные риски, поскольку при их оценке и проведении предстраховой экспертизы сталкиваются со значительными трудностями.
Предполагалось, что наиболее действенной будет комплексная программа страхования интеллектуальной собственности, включающая следующие виды страхования:
— страхование имущества, в том числе документов, подтверждающих права на интеллектуальную собственность;
— страхование рисков, возникающих при проведении процедуры патентования;
— страхование профессиональной ответственности патентных поверенных (в случае использования их услуг);
— страхование ответственности оценщиков объектов интеллектуальной собственности;
— страхование финансовых рисков;
— страхование судебных расходов;
— страхование от непредвиденных расходов на случай установления контрафактного использования объектов интеллектуальной собственности и понесенных убытков в связи с появлением на рынке товаров-аналогов, производство которых основано на иных объектах интеллектуальной собственности;
— страхование ответственности за случайное и непреднамеренное использование объектов интеллектуальной собственности;
— страхование риска утраты прав на объекты интеллектуальной собственности;
— страхование от электронных и компьютерных преступлений;
— страхование политических рисков (последнее, исходя из современной практики страхования политических рисков, выглядит крайне малореальным направлением страхования — российские страховые компании не могут предлагать такое страхование на территории Российской Федерации потому, что сами же им и подвержены; в противном случае потребовалось бы иметь значительные материальные активы за рубежом, не подверженные политическим перипетиям внутри страны, для гарантии исполнения своих обязательств перед клиентами).
При этом страхование отдельных рисков уже тогда описывалось весьма подробно, например страхование риска утраты прав собственности. Отмечалось, что риск утраты прав на объекты интеллектуальной собственности вследствие решения патентного ведомства или суда возможен при следующих обстоятельствах:
— неправильное составление документов при оформлении патента или свидетельства;
— наличие недействительных документов в момент оформления;
— споры об установлении авторства, в том числе доли участия в изобретении;
— споры об установлении патентообладателя;
— споры о патентоспособности;
— недееспособность или ограниченная дееспособность физического лица в предыдущих сделках по отчуждению объектов интеллектуальной собственности;
— неправоспособность или отсутствие специальной правоспособности юридического лица в предыдущих сделках по отчуждению объектов интеллектуальной собственности;
— сохранение права собственности на объект у третьих лиц при смене патентообладателя.
В результате всех теоретических допущений и сложившейся на тот момент практики страхования могла быть предложена страховая защита, представляющая собой стандартизированный пакет, который мог быть предложен страховыми организациями при страховании интеллектуальной собственности (intellectual property insurance — IPI), в том числе на зарубежных рынках присутствия правообладателя. Этот пакет мог бы включать:
— страхование предпринимательских рисков правообладателя (риска утраты права собственности на интеллектуальное имущество и на изобретение, риска убытка от контрафактного производства и от неисполнения контрагентами правообладателя денежных обязательств по оплате лицензий и роялти, судебных расходов правообладателя);
— страхование гражданской ответственности правообладателя (предусмотрена Таможенным кодексом Российской Федерации за непреднамеренное использование объектов интеллектуальной собственности, за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, за ошибки, допущенные в смежных сферах деятельности правообладателя).
В некоторых случаях правообладателями могли выступить венчурные фонды или венчурные компании.
Этот пакет стал базовым для последующих разработок в области страхования интеллектуальной собственности. В настоящее время страхование интеллектуальной собственности, например в страховой компании «Альянс», может быть представлено следующими разделами.
Раздел А. Страхование интеллектуального имущества.
В этом разделе рассматривается страхование от риска убытков в результате утраты или повреждения интеллектуально имущества по следующим причинам:
— утрата правообладателем интеллектуального имущества в результате прекращения права собственности на него по вступившему в законную силу решению суда;
— утрата правообладателем интеллектуального имущество в результате его гибели (уничтожения), в том числе в результате противоправных действий третьих лиц;
— утрата правообладателем интеллектуального имущество в результате его хищения третьими лицами;
— повреждение принадлежащего правообладателю интеллектуального имущества, в том числе в результате противоправных действий третьих лиц.
Говоря о страховании интеллектуального имущества, стоит упомянуть и о страховании генетического ресурса — страховании животных и растений, являющихся плодами селекционных достижений. Ведь зачастую их утрата или гибель может свести на нет многолетнюю селекционную работу, перечеркнуть открывающиеся перспективы получения новых ресурсов, прежде всего для обеспечения человечества пищей в ситуации все ускоряющегося роста населения Земли и сокращения как плодородных земель, так и пригодных для земледелия и животноводства территорий в целом. Это в настоящее время является едва ли не более актуальной задачей, чем новейшие достижения в области техники и технологий. Органом, участвующим в исполнении действий по охране и использованию селекционных достижений, обеспечивающим эффективное функционирование единой государственной службы по испытанию и охране селекционных достижений и руководство научно-методической и организационно-хозяйственной деятельностью находящихся в его ведении филиалов, является Федеральное государственное бюджетное учреждение «Государственная комиссия Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений» (ФГБУ «Госсорткомиссия»), которое также принимает участие в международном сотрудничестве в области охраны и использования селекционных достижений. Новые породы животных и новые сорта растений, защищенные патентом на селекционные достижения, которые допущены к использованию, указаны в Государственном реестре пород животных (по состоянию на 18 марта 2013 года) и Государственном реестре селекционных достижений, допущенных к использованию (по состоянию на 31 января 2013 года). В этих реестрах, в частности, содержатся породы и сорта, охраняемые патентами, но не имеющие допуска к использованию, а также аннулированные патенты на породы животных и селекционные достижения.
Раздел Б. Страхование предпринимательских (или финансовых) рисков.
В этом разделе рассматривается страхование от риска убытков в результате предпринимательской деятельности, в том числе от риска неполучения ожидаемых доходов по следующим причинам:
— утрата правообладателем интеллектуального имущества в результате прекращения права собственности на него по вступившему в законную силу решению суда;
— контрафактное производство продукции, например использование фирменных бутылок для розлива контрафактной (поддельной) продукции;
— неисполнение контрагентами страхователя денежных обязательств по оплате лицензий и роялти;
— судебные расходы страхователя в размере, согласованном со страховщиком при заключении договора страхования. Как правило, устанавливаемый лимит ответственности страховщика не превышает 10 процентов от основной страховой суммы по договору страхования, если такой договор страхования заключается по пакету рисков правообладателя права собственности на интеллектуальное имущество.
Страхование по разделу Б возможно в рамках действующих лицензий страховщика. При использовании этого вида страхования может потребоваться получение новых либо расширение действующих лицензий.
Раздел В. Страхование ответственности.
Здесь рассматривается следующее:
— страхование гражданской ответственности правообладателя, предусмотренное Таможенным кодексом Российской Федерации;
— этот вид страхования является обязательным требованием в соответствии со статьей 395 Таможенного кодекса Российской Федерации для включения объекта интеллектуальной собственности в таможенный реестр;
— минимальная страховая сумма, установленная законодательством, составляет пятьсот тысяч рублей;
— страховое возмещения по этому виду страхования выплачивается при причинении вреда декларанту, собственнику, получателю товара или иному лицу, указанному в статье 16 Таможенного кодекса Российской Федерации, в случае приостановления выпуска товаров на основании заявления правообладателя (его представителя), поданного в Федеральную таможенную службу, если в установленном законодательством Российской Федерации порядке не будет определено, что товары, включая их упаковку и этикетку, являются контрафактными;
— страхование гражданской ответственности за случайное и непреднамеренное использование объектов интеллектуальной собственности;
— страховое возмещение по этому виду страхования выплачивается при причинении реального ущерба имущественным интересам третьих лиц в результате несанкционированного использования страхователем интеллектуальной собственности. Как правило, размер ущерба определяется на основании судебного решения, устанавливающего обязанность страхователя компенсировать причиненный ущерб, и в сумму выплаты страхового возмещения не входит компенсация морального вреда, упущенной выгоды, штрафных санкций и неустойки. Дополнительно в разделе В может быть предусмотрено страхование гражданской ответственности или страхование ответственности за вред, причиненный вследствие недостатка товаров (работ и услуг), проводимое как до получения патента на объект интеллектуальной собственности, так и после, в том случае, если в процессе испытаний, производства, эксплуатации и т. п. объекта интеллектуальной собственности может быть причинен вред третьим лицам, например:
1) при проведении клинических исследований лекарственных препаратов его организаторы страхуют ответственность перед пациентами, на которых проводятся эти исследования, за возможный вред, который может быть причинен их жизни и здоровью;
2) производители различного рода продукции страхуют свою ответственность перед потребителями за возможный вред, который им может быть причинен некачественно произведенной продукцией и т. п.;
3) страхование ответственности тех видов деятельности, которые могут непосредственно быть связаны с правообладателем, например:
— ответственность оценщика за ошибки, допущенные им при оценке объектов интеллектуальной собственности;
— ответственность патентных поверенных, если они привлекаются, за ошибки, допущенные ими при выполнении своих обязанностей.
Стоит отдельно сказать о страховании ответственности патентных поверенных, которое в большинстве случаев реализуется по правилам страхования общей профессиональной ответственности.
Страховым случаем по такому страхованию признается возникновение обязанности страхователя (застрахованного лица) возместить вред, причиненный имущественным интересам других лиц, в процессе и (или) в результате осуществления им (его работниками) профессиональной деятельности. Вред имущественным интересам других лиц может быть причинен в следующих случаях:
— в результате непреднамеренных ошибок, неосторожности или каких-либо иных упущений в профессиональной деятельности страхователя (застрахованного лица) при совершении им (его работниками) действий, предусмотренных должностными (служебными) инструкциями и лицензионными требованиями и условиями (совокупностью установленных законодательством Российской Федерации о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемой деятельности);
— в результате непреднамеренной утраты (гибели) или порчи (повреждения) имущества (документов, материалов и т. п.), предоставленных другими лицами для осуществления страхователем (застрахованным лицом) профессиональной деятельности.
Если это предусмотрено договором страхования, страховым случаем также является установленный вступившим в законную силу решением суда или признанный страховщиком факт причинения вреда имущественным интересам других лиц в процессе и (или) в результате осуществления страхователем (его работниками) профессиональной деятельности в следующих случаях:
— в результате разглашения конфиденциальных сведений, полученных от других лиц в ходе осуществления профессиональной деятельности;
— в результате неумышленного причинения вреда деловой репутации других лиц.
Отдельного внимания заслуживают следующие два раздела. Кратко опишем их.
Первый раздел — личное страхование создателя объекта интеллектуальной собственности — правообладателя и (или) работников правообладателя. Здесь рассматривается страхование от риска смерти в результате несчастного случая или в результате естественных причин.
Может возникнуть вопрос: какое отношение этот вид страхования имеет к страхованию интеллектуальной собственности? Ответ — самое непосредственное. Ведь говоря о страховании об ъекта интеллектуальной собственности, страховании предпринимательского (или финансового) риска правообладателя, страховании ответственности, мы не можем забывать о том, что носителями самой ценной информации (технологических или технических секретов, ноу-хау) выступают прежде всего создатели интеллектуальной собственности — живые люди. И зачастую их смерть приводит к утрате объектов интеллектуальной собственности или существенно затрудняет их практическое использование, а также их дальнейшее развитие.
Второй раздел — страхование «фиделити». Немаловажным аспектом страховой защиты является защита коммерческих интересов владельцев объектов интеллектуальной собственности от противоправных посягательств их собственных сотрудников. Таким действием может быть хищение информации и (или) документов, касающихся объектов интеллектуальной собственности, а именно технологий, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, ноу-хау, программных продуктов и других объектов интеллектуальной собственности, с целью получения материальной выгоды и (или) нанесения ущерба владельцу похищенного объекта интеллектуальной собственности. Защиту от таких рисков дает страхование от нелояльности персонала.
В настоящее время одними из наиболее расхожих терминов, описывающих достижения науки и технологий, являются термины «генная инженерия» и «нанотехнологии». И во многих случаях это действительно решения, позволяющие придавать новые потребительские и технические свойства уже имеющимся материалам, получать новые виды живых организмов, а в России — еще и получать солидную государственную политическую и финансовую поддержку. Тем не менее даже для крупных мировых страховых концернов, многие десятки лет предлагающих страховую защиту для отраслей науки, техники и технологий, нанотехнологии являются областью, страхование в которой требует отдельного подхода и зачастую получения специального согласования. Например, действующий в крупнейшем мировом финансово-страховом концерне Allianz SE регламент «Минимальные стандарты андеррайтинга P&C; (страхование имущества, ответственности и страхование от несчастного случая, Property and Casualty Insurance)» определяет, что такой вид страхового покрытия требует одобрения главного риск-менеджера локальной страховой компании и предоставления информации в Комитет по страхованию Allianz SE (в ситуации, когда предоставление страхового покрытия не имеется специальной для такого риска актуарной оценки или научно обоснованной экспертной оценки, что для нанотехнологий весьма актуально):
— ответственность компаний, непосредственно связанных с генной инженерией;
— ответственность компаний, непосредственно связанных с нанотехнологиями.
И уже традиционно для темы страхования материальных объектов и прав на них, а равно их правообладателей, следует рассмотреть такой аспект использования интеллектуальной собственности и результатов интеллектуальной деятельности, как использование их в качестве залогового обеспечения по выдаваемым кредитными учреждениями ссудам. При этом следует учитывать, что при залоге исключительного права подлежат применению положения статей 334 — 358 ГК РФ и Закона Российской Федерации от 29 мая 1992 года N 2872-1 «О залоге» (в части, не противоречащей указанным статьям ГК РФ), с особенностями, предусмотренными частью четвертой ГК РФ.
Такие особенности установлены статьей 1232 ГК РФ, определяющей случаи, когда залог исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, а также пунктом 5 статьи 1233 ГК РФ, в силу которого в случае заключения договора о залоге исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации залогодатель вправе в течение срока действия этого договора использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное. Имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации могут выступать в качестве предмета залога при условии, что допустимо их отчуждение от правообладателя.
Предмет договора о залоге исключительного права (статьи 336 и 339 ГК РФ) определяется применительно к пункту 6 статьи 1235 ГК РФ путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых передается в залог, со ссылкой в соответствующих случаях на номер и дату выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство).
Также в договоре о залоге должно быть определено, заложено исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме (применительно к пункту 1 статьи 1234 ГК РФ) или право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (применительно к пункту 1 статьи 1235 ГК РФ).
Коль скоро мы коснулись вопроса сложности проведения предстраховой экспертизы при страховании интеллектуальной собственности, не лишним будет кратко рассмотреть и способы оценки стоимости нематериальных активов, созданных самой организацией. Приведем три примера таких способов. Страховщик может использовать любой из этих подходов, но правомочность этого должна быть определена правилами страхования.
1. Затратный подход.
Активы рассчитываются как сумма всех фактических издержек на их создание — израсходованные материалы, оплата труда, услуги сторонних организаций, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств, и прочее.
2. Доходный подход.
Стоимость активов равна уровню текущей оценки тех преимуществ, которые получает предприятие от их использования.
3. Сравнительный подход.
Это подход применяется для тех видов нематериальных активов, сделки по которым часто совершаются на рынке. Для расчета их стоимости берутся цены продаж аналогичных объектов.
Завершая обзор вопросов страхования интеллектуальной собственности, уделим внимание и такому аспекту, как возможность трансформации страхования предпринимательских или финансовых рисков в страхование ответственности за причинение вреда, исходя из того, что риск возможно сформулировать в соответствии с этими видами страхования. Проиллюстрируем это на таком примере, как риск непредвиденных расходов, вызванных непреднамеренным использованием объекта интеллектуальной собственности, принадлежащей третьим лицам (финансовый риск). Его можно трансформировать в риск ответственности за причинение вреда третьим лицам в результате нарушения их прав на объекта интеллектуальной собственности (риск ответственности за причинение вреда). Очевидно, что состав страхового покрытия во втором варианте отличен от первого.
Несколько слов заслуживает и договор страхования ответственности за случайное и непреднамеренное использование объекта интеллектуальной собственности, принадлежащего третьим лицам, который логично дополняет страховое покрытие по договору страхования предпринимательских или финансовых рисков. Убытки, понесенные третьими лицами, возмещаются страховщиком, в их состав входят «расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права… а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)» (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Только в этом случае третьи лица уже не будут являться таковыми, выступая страхователями по договору страхования предпринимательского или финансового риска. Возмещение таких убытков может предусматриваться покрытием при страховании предпринимательских или финансовых рисков как непредвиденных расходов страхователя. Полученные нарушителем прав страхователя доходы могут также покрываться страховщиком как упущенная выгода, с последующим применением механизма суброгации для перехода страховщику прав требования к нарушителю как к лицу, виновному в убытках страхователя.
Однако важно иметь в виду, что в отличие от страхования предпринимательских или финансовых рисков при страховании ответственности в состав страхового покрытия не будут включены судебные издержки, так как они не входят в состав ответственности за причинение вреда.
Заключение
Область существования интеллектуальной собственности, иначе говоря, весь спектр исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, в настоящее время достаточно развита и представлена различными сторонами. В то же время в ней можно выделить две большие группы: авторское право и промышленная собственность, каждая из которых объединяет исключительные права на целый ряд объектов, созданных соответственно авторами или изобретателями. Как авторское право, так и промышленная собственность нуждаются в защите от правонарушений, которые оборачиваются значительными убытками для законных правообладателей. Более того, с вовлечением исключительных прав на объект интеллектуальной собственности в хозяйственный оборот риск возникновения таких убытков повышается.
Действенным, хотя далеко не единственным, способом минимизации рисков, присущих бизнесу в интеллектуальной сфере, является страхование. Специфика отношений в области интеллектуальной собственности предопределяет комплексность такого страхования. Российское законодательство позволяет проводить его в форме страхования имущества, страхования предпринимательских (или финансовых) рисков, страхования ответственности, а в дальнейшем, возможно, и личного страхования.
Опыт западных страховщиков показывает эффективность подобного страхования как механизма компенсации расходов, связанных с судебными разбирательствами, довольно часто возникающими в сфере исключительных прав. Более того, страхователю могут быть возмещены убытки в виде недополученной выручки в случае продажи нарушителем контрафактной продукции.
В России страхование рисков, связанных с созданием и использованием объектов интеллектуальной собственности, за прошедшие десять лет сдвинулось с мертвой точки, но все еще находится в начале большого пути. Традиционно существуют целый ряд факторов, все еще препятствующих поступательному развитию страхования интеллектуальной собственности в России. Основными факторами являются такие, как неблагополучное состояние института интеллектуальной собственности, отсутствие массового спроса на такого рода страховые услуги, дефицит квалифицированных специалистов и, как следствие, неготовность страхового сообщества к широкому внедрению нового вида страхования. Требуется устранить влияние хотя бы этих факторов, чтобы сделать страхование интеллектуальной собственности значимым направлением страхования в России. Для этого в первую очередь необходимо следующее:
— проведение государственной политики поддержки и развития института интеллектуальной собственности, включая совершенствование судебной системы и правовой охраны в этой сфере;
— активная борьба с нарушителями исключительных прав;
— упорядочение правоприменительной и судоприменительной практики;
— создание благоприятного налогового климата для инновационного бизнеса;
— финансирование научных учреждений и исследовательских центров.
В итоге успех страхования интеллектуальной собственности будет зависеть от активности самих участников страхового рынка. Сегодня методологическая база для осуществления страхования интеллектуальной собственности существует и в достаточной степени проработана. Для развития этого сегмента страхового рынка потребуются вложения как финансов, так и трудовых ресурсов, взаимодействие страхового сообщества и специалистов в области права интеллектуальной собственности, независимых оценщиков, а также координация действий государственных органов и всех субъектов страхового рынка.
Литература и информационные источники
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 26 января 1996 года N 14-ФЗ.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая): Федеральный закон от 18 декабря 2006 года N 230-ФЗ.
4. Таможенный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 28 мая 2003 года N 61-ФЗ.
5. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 марта 2009 года N 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
6. Закон Российской Федерации от 29 мая 1992 года N 2872-1 «О залоге».
7. Брызгалов Д., Грызенкова Ю., Цыганов А. Как сохранить интеллектуальную собственность? // Директор-Инфо. 2003. N 9.
8. Фогельсон Ю. Комментарий к страховому законодательству. М.: Юристъ, 2002.
9. Фогельсон Ю. Введение в страховое право. М. : Юристъ, 2001.
10. Цыганов А. Страхование рисков, связанных с созданием и использованием объектов интеллектуальной собственности // Финансы. 2002. N 1.
11. Гражданкин С. Особенности страхования интеллектуальной собственности и перспективы его развития в России // URL: http://inrevu. ru/favorit/art_36/art36.htm.
