Станислав Степкин, кандидат юридических наук, г. Москва.
Для безопасности деятельности юридического лица идеальной считается ситуация, когда номинальные директора или участники, в которых не уверены, не имеют информации о месте нахождения офиса компании и доступа к банковскому счету, а правом подписи в банке обладает держатель генеральной доверенности.
Нередко представители малого и среднего бизнеса пользуются услугами подставных лиц. Чаще всего это делается для того, чтобы обойти закон. Нововведения в УК РФ призваны в корне изменить ситуацию, но пока деятельность с использованием номиналов не сбавляет, а, напротив, увеличивает обороты. Рассмотрим нюансы «рынка номиналов».
Причины явления
Прибегать к услугам номиналов — директоров и участников приходится абсолютному большинству владельцев малого и среднего бизнеса.
Это происходит в основном по одной из четырех причин: когда реальные владельцы бизнеса не хотят или не могут светиться по различным доводам (чиновники, угроза рейдерства, аффилированные лица и пр.), при создании фирм-однодневок, для «слива» (ликвидация, банкротство) организации и для регистрации «готовых фирм».
Крайне редко номинальный руководитель привлекается с целью получения разрешения на осуществление определенных видов деятельности (лицензий, допусков СРО и пр.), это происходит, когда у фактического руководителя отсутствует нужное для этого образование либо нет достаточного стажа работы.
Подставное лицо как профессия
Номинал — это, по сути, посторонний человек, который за плату обычно от 5 до 25 тыс. руб. в месяц или от 2 до 5 тыс. руб. за выезд будет подписывать необходимые документы, включая налоговую и прочую отчетность, присутствовать по необходимости в различных учреждениях и организациях.
Часто необходимость присутствия номинала в кредитной организации, налоговой инспекции или государственных органах оплачивается дополнительно, за исключением случая, когда номиналу платят ежемесячную фиксированную «зарплату».
Для регистрации компаний-однодневок и изменений для «слива» используют разовых номиналов, которым оплачивается от 2 до 15 тыс. руб. за услугу «под ключ» и которых привлекают лишь для подачи заявления в налоговую, открытия расчетного счета в банке и получения документов по компании в налоговой и фондах.
В номинальные директора идут преимущественно лица неработающие или страдающие алкоголизмом, а также пенсионеры, приезжие, студенты, бомжи, часто охранники и ранее судимые граждане. Учитывая, что данные лица редко живут по месту своей регистрации, то найти их является задачей непростой. Немалой является проблема неорганизованности и необязательности данных лиц.
Однако и здесь бывает исключение — профессиональные номиналы, которые являются юридически и экономически подкованными, выглядят вполне представительно и уже за более приличную заработную плату от 35 тыс. руб. готовы чаще присутствовать в офисе, участвовать в переговорах, представлять интересы юридического лица на любых предприятиях и в организациях, включая правоохранительные и налоговые органы, вплоть до отстаивания интересов.
Бдительность не помешает
При привлечении номиналов достаточно часты случаи вывода ими денежных средств со счетов компаний, поэтому с выбором номиналов предпочитают быть крайне осторожными и ни в коем случае не пренебрегают проверкой на благонадежность, используя как возможности «поставщиков» номиналов, так и собственной службы безопасности или знакомых лиц из правоохранительных органов.
Для безопасности деятельности юридического лица идеальной считается ситуация, когда номиналы, в которых не уверены, не имеют информации о месте нахождения офиса компании и доступа к банковскому счету, а правом подписи в банке обладает держатель генеральной доверенности. Правда, последним пользуются редко ввиду наличия системы типа «Клиент — банк» и нежелания самим светиться, при этом теряется смысл привлечения номиналов.
Опытные юристы используют для общения с номиналами мобильные номера, зарегистрированные на других лиц, либо другие компании, возят на подпись документы номиналу домой или встречаются с ним в кафе, а еще на стадии заверения банковской карточки с подписью номинального директора сразу оформляют от него генеральную доверенность на лицо, реально управляющее компанией, либо иное доверенное лицо.
В доверенности предусматривается не только возможность представления интересов на предприятиях и в организациях независимо от их форм собственности, но и прописывается возможность дачи объяснений следственным, налоговым органам и органам прокуратуры, в том числе по уголовным делам, подписание и подача любых документов, представление интересов в арбитражных судах и судах общей юрисдикции с правом ведения дел о банкротстве и административных правонарушениях.
Если речь идет о банках, то указываются наименования конкретных кредитных организаций, где у юридического лица открыты счета с указанием их номеров. При этом номинал общается с ограниченным кругом лиц, обычно не более двух, которых прекрасно знает в лицо и которые также являются наемными сотрудниками компании.
Нередко используется и написание номиналом заявлений о выходе из состава участников и/или об увольнении с открытыми датами, а также подписание оферты, в которой в соответствии со ст. 435 ГК РФ номинал предлагает определенному лицу купить его долю в уставном капитале общества, получив и акцептовав которую впоследствии другой участник или само общество может воспользоваться преимущественным правом покупки продаваемой доли в силу п. 5 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Нотариальное заверение такой сделки не требуется в силу п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ. Впоследствии в указанных документах нужную дату проставляют водорастворимыми чернилами, которые не позволяют в случае проведения экспертизы сделать однозначный вывод о том, в какой период времени была проставлена дата, либо подвергают документ активному термическому или световому воздействию, что, безусловно, отметит эксперт в своем заключении, но также не сможет дать нужного ответа следственным или судебным органам.
Уловки «фиктивных работников»
Сами номиналы тоже опасаются за свою безопасность и часто подстраховывают себя одним из следующих способов:
— после вступления в номиналы производят замену своего паспорта якобы по причине утраты (с написанием заявления в органы полиции), не уведомляя об этом своих «работодателей» и не внося изменений в ЕГРЮЛ;
— производят осуществление записи встреч с «работодателями» и их представителями на аудио — и видеоустройства;
— привлекают в качестве свидетелей лиц, которые смогут в дальнейшем подтвердить, что они действовали по указанию иных лиц, являлись номиналами и/или были введены в заблуждение;
— искажают свою подпись, подписывая документы, в результате чего все подписи отличны от тех, которые были сделаны при нотариусе или в банке;
— при взятии с них объяснений указывают, что паспорт был украден, а впоследствии возвращен, в связи с чем могло произойти его незаконное использование посторонними лицами;
— активно свидетельствуют во всех инстанциях, сообщая данные о реальных владельцах бизнеса и посредниках в их привлечении к номинальному руководству или владению фирмой.
Последние действия номиналов стали особенно частыми в связи с введением в УК РФ ст. 173.2, предусматривающей ответственность за предоставление документа для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.
Оборона потенциальных жертв
Прекрасно осознавая такое положение вещей, кредитные организации и многие контрагенты под различными предлогами (различие подписей, необходимость внесения срочных изменений по сделкам и пр.) пытаются организовать личную встречу с руководителем компании.
Более того, основная часть банков, руководствуясь введенным ЦБ РФ принципом «Знай своего клиента», рекомендующим кредитным организациям изучать, проверять и получать максимально возможное подтверждение и обоснование имеющихся сведений о клиенте, запрашивает при открытии счета и внесении каких-либо изменений по компании оригиналы удостоверений личности не только лиц, указанных в банковской карточке, но и участников обществ, а также требует личного присутствия лица, открывающего банковский счет.
В результате чего, если и удастся обойтись в банке без личного присутствия лиц, указанных в нотариально заверенной банковской карточке, то нотариально заверенную копию паспорта таких лиц банк потребует в обязательном порядке.
ЦБ РФ также рекомендует считать сомнительным характер деятельности компании, если одно лицо исполняет обязанности в нескольких юридических лицах.
Начеку и государственные заказчики, которые при подписании контрактов на бумажном носителе в 90% случаев требуют личного присутствия руководителя организации. Такое же требование они продолжают выдвигать в вопросах личного присутствия на ключевых совещаниях.
Нужно всегда помнить, что ответственность за нарушения в результате действия юридических лиц возлагается на руководителя юридического лица.
Выданная от лица номинала доверенность не спасает такого руководителя от ответственности, поскольку субъектом налогового правоотношения является сам налогоплательщик, независимо от того, лично он участвует в этом правоотношении либо через законного или уполномоченного представителя (п. 1 ст. 26 НК РФ). Аналогичное мнение по данному вопросу выработал и Пленум ВАС РФ.
Обман шит белыми нитками
Налоговым и следственным органам не приходится прилагать особых усилий, чтобы раскрыть деятельность субъекта в качестве номинала: обычно этот человек ничего не может пояснить по деятельности компании, не обладает образованием и знаниями, достаточными для осуществления деятельности в качестве руководителя.
Представители следственных органов опрашивают самого номинала и нескольких сотрудников компании, а если благодаря номиналу удается выйти на «поставившее» его агентство, то и сотрудников этого агентства.
Параллельно опрашиваются сотрудники кредитных организаций, в результате чего легко выявляются фактические собственники и руководители компании. Дополнительно по запросу IP-адреса, с которого происходило подключение к системе типа «Клиент — банк», следователи легко определяют место расположения офиса компании либо лица, управляющего ею.
Ответственность перед законом
По данным ФНС России, по состоянию на середину 2011 года зарегистрировано около 2,2 млн. юридических лиц, по формальным признакам являющихся фирмами-однодневками.
Если владельцы бизнеса не уверены в своем номинале, то они официально принимают номинального руководителя на работу с выплатой ему заработной платы и подписывают у него все без исключения документы, возят его в банк и налоговую, максимально задействовав его в деятельности компании. С номиналом также проводится небольшой «ликбез», то есть краткое посвящение в сферу деятельности компании.
В случае со «сливом» компании существует опасность возможного привлечения к субсидиарной ответственности, которая может быть возложена судом на лицо, осуществляющее руководство компанией, либо на лицо, чьи указания были обязательны для исполнения (п. 3 ст. 56 ГК РФ и п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 159 УК РФ (мошенничество) и ст. 196 УК РФ (преднамеренное банкротство) в случае банкротства юридического лица).
В случае доказанности факта уклонения от уплаты налогов и/или сборов номинал может быть привлечен к ответственности по ст. 199 УК РФ.
За предоставление заведомо ложной информации (предоставление ложных сведений об учредителях юридического лица и о паспортных данных физического лица), содержащейся в документах, представляемых в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, если отсутствует уголовно наказуемое деяние, ответственность предусмотрена п. 4 ст. 14.25 КоАП РФ.
Согласно поручению Президента РФ от 26.08.2010 N Пр-2507 был разработан и подписан Федеральный закон от 07.12.2011 N 419-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации», вступивший в силу 19.12.2011, в результате чего в УК РФ появились две новые статьи — 173.1 «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица» и 173.2 «Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица».
По первой статье к ответственности может быть привлечено лицо либо группа лиц, введших в заблуждение подставное лицо (номинала) с целью создания или реорганизации юридического лица.
По второй статье ответственность предусмотрена для лиц, приобретших, предоставивших или завладевших путем обмана или злоупотребления доверием документом, удостоверяющим личность, а также выдавших доверенность или использовавших персональные данные, полученные незаконным путем, и только с целью создания или реорганизации юридического лица для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.
Как соучастники по указанным составам преступлений могут быть привлечены все лица, к этому причастные, в том числе готовивший документы юрист или ведущий учет бухгалтер. Из смысла толкования данных статей УК РФ можно сделать вывод, что те же действия, связанные с ликвидацией юридического лица, «сливом» без реорганизации путем замены реальных участников и руководителя на номиналов, причем даже с введением последних в заблуждение, ими не регулируются.
Новые статьи УК РФ не отвечают принципам правовой определенности, и любое лицо может заявить, что его ввели в заблуждение, и найти нужных ему свидетелей для подтверждения данного факта, что может породить массовые нападки на бизнес со стороны правоохранительных органов.
Вместе с тем основная часть номиналов прекрасно осознают характер и возможные последствия своих действий, и ни о каком введении в заблуждение не может быть и речи, однако реальная практика может сложиться и иначе.
Предполагалось, что данные нововведения в УК РФ в корне изменят ситуацию с фирмами-однодневками, номиналами и прочими незаконными действиями при создании и реорганизации юридических лиц, однако ввиду малого срока со дня введения этих статей в действие и отсутствием правоприменительной практики деятельность с использованием номиналов не сбавляет, а, напротив, увеличивает обороты.
