(Чижова А. Д.) («История государства и права», 2012, N 13)
ЭВОЛЮЦИЯ ИНСТИТУТА ТОРГОВ <*>
А. Д. ЧИЖОВА
——————————— <*> Chizhova A. D. Evoulution of the institution of bidding.
Чижова Анна Дмитриевна, аспирант Московского городского университета управления правительства Москвы, юридический факультет.
Статья посвящена вопросу развития института торгов и охватывает период начиная с римского права до наших дней. Автор показывает эволюцию подхода к данному институту и выделяет основные тенденции в его правовом регулировании. Основное внимание при рассмотрении вышеуказанных вопросов уделено детальному изучению первоисточников и трудов дореволюционных исследователей.
The article deals with the issue of development of the institution of bidding, starting from the Roman law until our time. The author analyses the evolution of the approach to this institution and highlights the main tendencies in its legal regulation. The author focuses on the comprehensive study of the primary sources and works of the pre-revolutionary researchers when considering the above problems.
Key words: bidding, auction, Roman law, Old Russian law.
Седьмого октября 2009 г. решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства была одобрена Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации <1>, разработанная в соответствии с Указом Президента от 18 июля 2008 г. N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» <2>, 31 января 2012 г. проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» <3> (далее — Проект) был представлен Президенту РФ. Проектом предполагается в том числе изменение и дополнение положений о торгах, содержащихся в Гражданском кодексе Российской Федерации <4> (далее — ГК РФ). ——————————— <1> Вестник ВАС РФ. 2009. N 11. Ноябрь. <2> Собрание законодательства РФ. 21.07.2008. N 29 (ч. I). Ст. 3482. <3> URL: http:// www. arbitr. ru/ press-centr/ news/ 44088.html. <4> ГК РФ Часть первая // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. Ст. 3301; ГК РФ Часть вторая // Собрание законодательства РФ. 29.01.1996. N 5. Ст. 410; ГК РФ Часть третья // Российская газета. 28.11.2001. N 233; Часть четвертая // Парламентская газета. 21.12.2006. N 214 — 215.
Министерством экономического развития РФ <5> и Федеральной антимонопольной службой РФ <6> подготовлены проекты Закона о федеральной контрактной системе, предусматривающие торги в качестве способа определения поставщиков, подрядчиков, исполнителей. ——————————— <5> URL: http:// www. economy. gov. ru/ minec/ about/ structure/ depfks/ doc20120213_029. <6> URL: http:// fas. gov. ru/ fas-news/ fas-news_32717.html.
В целях совершенствования существующих законодательных положений в настоящее время происходит обращение как к законодательному опыту зарубежных стран, так и к историческому опыту правотворчества и правоприменения. Так, например, предполагается введение института права застройки, сходного с суперфицием римского права. Как известно, торги являются одним из способов заключения договора, предусмотренных ГК РФ. Институт торгов существовал в течение длительного периода времени и сейчас применяется в различных сферах хозяйствования (как будет показано ниже). Исследователи связывают возникновение торгов с «развитием в недрах рабовладельческого общества товарного и денежного обращения и появлением первичных форм торгового и ростовщического капитала» <7>. Юридически возможность проведения торгов по продаже имущества возникает с появлением частной собственности <8>. ——————————— <7> Недужий И. И. Международные торги. М., 1991. С. 9. <8> См.: Энгельс Ф. Историческая публицистика: о военном искусстве. О теории насилия. М., 2003. С. 507 — 694.
В римском праве торги разделялись на принудительные и проводимые в добровольном порядке. Аукционы могли проводиться как государством, так и частным лицом <9>. Приобретение у государства на торгах участков государственной земли (так называемой agri quaestorii) признавалось способом приобретения права собственности частными лицами <10>. ——————————— <9> Институции Гая с объяснительным словарем / Пер. и сост. Д. Расснер. СПб., 1887. С. 272. <10> Боголепов Н. П. Учебник истории римского права: Пособие к лекциям. М., 1907. С. 164 — 165.
В формулярном процессе venditio bonorum — продажа с публичного торга — являлась последней частью исполнения приговора в форме обращения взыскания на все имущество (bona) осужденного гражданским судом. Обращение взыскания на имущество появляется, по мнению одной группы исследователей (к примеру, Н. П. Боголепов <11>, Д. Д. Гримм <12>) с принятием закона Петелия (Lex Poetelia, IV в. до н. э.), отменившего личное взыскание. Другие исследователи (И. А. Покровский) связывают освобождение личности должника от непосредственной ответственности (личная экзекуция) и переведение взыскания на имущество с принятием закона Цезаря или Августа (lex Julia de cessione bonorum — «закон Юлия об уступке имущества», I в. до н. э.), предоставившего должнику «право передать все свое имущество кредитору под присягой, что у него более ничего нет, и тем освободить себя вовсе от личной ответственности» <13>. С публичных торгов производилась также реализация предмета pignus in causa judi caticaptum (залог для целей исполнения приговора), если ответчик не исполнял приговора <14>. ——————————— <11> Там же. С. 413. <12> Гримм Д. Д. Лекции по догме римского права (воспроизводится по 5-му изд. СПб., 1916 г.). М., 2003. С. 294. <13> Покровский И. А. История римского права. М., 2004. С. 194 — 195. <14> Боголепов Н. П. Указ. соч. С. 413.
В праве европейских государств в Средние века торги существовали как способ реализации предмета реального кредита (в форме залога (ипотеки) и в других вариациях) <15>. ——————————— <15> См.: Базанов И. А. Происхождение современной ипотеки. М., 1900. С. 19 — 24.
Современные исследователи нередко ошибочно относят первые упоминания о процедуре торгов в русском праве к «Русской Правде» <16>, наиболее крупному памятнику древнерусского права, первому юридическому сборнику. «Русская Правда» действительно говорит о купле-продаже «на торгу» <17>. Однако следует учитывать, что термин «торг» («торжище», «торговище»), используемый в тексте «Русской Правды» и последующих памятниках русского права (к примеру, в Псковской судной грамоте (ст. 56) <18>), означал торговую площадь, которая в древности была и местом общинного суда (подобно тому как «княж двор» был местом суда княжеского) <19>. Следовательно, однозначно заявлять о продаже «на торгу» как о продаже на торгах (подразумевая под торгами процедуру заключения договора при наличии предложений нескольких лиц, из которых выбирается лучшее) нельзя. Норма ст. 46 Судебника 1497 г. повторяла положения соответствующей нормы «Русской Правды» и Псковской судной грамоты и говорила о купле-продаже «на торгу» (что понималось советскими исследователями как «на рынке» <20>). Судебник Ивана III, который иногда называют княжеским, стал основой для Судебника 1550 г., «царского», развившего основные идеи своего предшественника <21>. ——————————— <16> См., к примеру: Гатаулина Л. Ф. Правовые проблемы организации и проведения торгов в условиях современного российского рынка. Саратов, 2009. С. 9. <17> Текст «Русской Правды» на основании четырех списков разных редакций Изд. Н. Качалов. 3-е изд. СПб., 1881. С. 42 — 43. <18> См.: Хрестоматия по истории отечественного государства и права (X век — 1917 год). М., 1998. С. 31. <19> Исследования о «Русской Правде» П. Мрочек-Дроздовского, ординарного профессора Императорского Московского университета. Вып. II. Текст «Русской Правды» с объяснениями отдельных слов. М., 1885. С. 276. <20> Судебник 1497. М., 1955. С. 73 — 99. <21> Отечественное законодательство XI — XX веков: Пособие для семинаров / Под ред. проф. О. И. Чистякова. М., 2004. Ч. I (XI — XIX вв.). С. 57.
Таким образом, обоснованно мнение дореволюционных исследователей о том, что «Русская Правда», судные грамоты и Судебники не содержали положений о торгах как о правовом институте. В соответствии с такой позицией зачатки института публичной продажи появляются с принятием Соборного уложения 1649 г. царя Алексея Михайловича <22>, ст. 263 главы X которого содержала положение о продаже «сторонним людем» недвижимого имущества должника («вотчины»), не принятой кредитором в качестве уплаты долга должником <23>. «Уложение 1649 года не определяло более точно и подробно ни порядка производства самого торга, ни порядка обнародования, объявления о торгах для вызова лиц, желающих купить продаваемое имение. Можно лишь с большею или меньшею вероятностью полагать, что объявление это производилось посредством биричей (глашатаев), чрез которых объявлялось вообще все, что подлежало обнародованию. О таком способе объявления о торгах говорится, между прочим, в одном из позднейших актов, — указе 1704 года» <24>. ——————————— <22> А. Г. Ставки на торгах // Журнал Министерства юстиции. Апрель. 1909. N 4. СПб., 1909. С. 4 — 5. <23> Отечественное законодательство XI — XX веков: Пособие для семинаров… С. 184. <24> А. Г. Указ. соч. С. 5.
Несмотря на то что большинство законодательных актов в отношении торгов периода правления императора Петра I (Устав и Регламент Камер-коллегии, адмиралтейств-регламент, инструкция генерал-кригскомиссару (1719) <25>) касаются сферы государственного заказа, существуют и акты, регулирующие торги по добровольной продаже имущества (прежде всего недвижимого — сел, деревень с крестьянами и со всеми угодьями) на торгах (к примеру, Указ, именной по местному Приказу от 1 января 1705 г. <26>). Нормы о подрядах для государственных нужд, возникшие в период правления Петра I, существовали практически до середины XVIII в., подвергаясь в основном несущественным изменениям и уточнениям. ——————————— <25> Курс гражданского права. Сочинение К. Победоносцева, почетного члена университетов Московского, С.-Петербургского, Казанского и Св. Владимира в Киеве. Третья часть. Договоры и обязательства. СПб., 1896. С. 436 — 437. <26> А. Г. Указ. соч. С. 5 — 6.
Учреждения для управления губерний Всероссийской империи от 7 ноября 1775 г. <27> Екатерины II содержали ст. 118, которой Казенной палате (соединенный Департамент Камер — и Ревизион-Коллегии) передавались домостроительные и казенные дела губернии, в том числе подряды. ——————————— <27> Законодательство императора Петра III: 1761 — 1762 гг. Законодательство императрицы Екатерины II: 1762 — 1782 гг. / Сост. и авт. вступ. ст. В. А. Томсинов. М., 2011. С. 165 — 271.
В Свод законов Российской империи были включены нормы об использовании процедуры торгов в различных сферах. К примеру, с публичных торгов производилась продажа товаров в таможнях <28>, заключение контрактов, относящихся к производству казенных построек <29>, продажа заложенных кредитным учреждениям земель <30>, продажа арестованного имущества <31>. В Свод законов гражданских было включено Положение о казенных подрядах и поставках <32>, регулировавшее порядок проведения торгов в данной области. ——————————— <28> Свод законов Российской империи. СПб., 1900. Т. VI. Книга III. Раздел II. Глава II. Отделение III. С. 129 — 130. <29> Свод законов Российской империи. СПб., 1900 Т. XII. С. 177. <30> Свод законов Российской империи. СПб., 1900. Т. XI. С. 499 — 509. <31> Свод законов Российской империи. СПб., 1900. Т. X. С. 121 — 123, 127 — 130. <32> Свод законов Российской империи. СПб., 1900. Т. X. С. 147 — 184.
В отделение четвертое книги третьей ч. 1 т. X Свода законов гражданских были включены нормы «О приобретении имуществ с публичных торгов» <33>. Продажа казенного движимого имущества производилась на основании правил, установленных относительно казенных подрядов, с изменениями, содержащимися в вышеуказанном отделении четвертом. На торгах могло продаваться только казенное движимое имущество, но любое (как казенное, так и частное) недвижимое имущество. Проданное с соблюдением установленных правил с публичных торгов имение «укреплялось за купившим его безвозвратно и ни в коем случае не подлежало выкупу» (ст. 1506), даже если решение, во исполнение которого реализовывалось имение, было отменено <34>. ——————————— <33> См.: Законы гражданские (Свод законов. Изд. 1914 г., по прод. 1914 г.) / Сост. В. В. Исаченко по тезисам сенатора В. Л. Исаченко. Петроград, 1916. Т. X. Ч. I. С. 462 — 470. <34> Там же. С. 467.
Проект Гражданского уложения упоминал о публичной продаже (продаже на публичных торгах) в основном применительно к принудительной реализации имущества, к примеру, реализация заложенного имения производилась с публичного торга (ст. 1072) <35>. ——————————— <35> Гражданское уложение. Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по составлению Гражданского уложения (с объяснениями, извлеченными из Трудов Редакционной Комиссии) / Под ред. И. М. Тютрюмова, обер-прокурора 2-го Департамента Правительствующего сената; составил А. Л. Саатчиан. СПб., 1910. Т. I. С. 946 — 947.
Субъекты торгового оборота могли реализовывать имущество на биржевых торгах, при посредстве биржевых маклеров, либо устраивать торги по реализации имущества при участии должностных лиц, в таком случае подлежал уплате сбор с аукционных продаж. Спорным являлся вопрос о возможности ведения купцом торговли путем организации торгов самостоятельно, без участия сторонних должностных лиц или биржевых маклеров. Профессор Г. Ф. Шершеневич отмечает, что «в законодательстве нашем не содержится запрещения такого способа сбыта товаров. Наш уголовный закон не грозит карой за такое действие. И тем не менее, по общему духу нашего законодательства, следует признать, что, хотя распродажа товаров с аукциона не запрещена положительно, она не может считаться дозволенной, вне тех случаев биржевой продажи, которые специально предусмотрены» <36>. ——————————— <36> Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. М., 2005. Т. II: Товар. Торговые сделки. С. 158.
Во второй половине XIX в. торги использовались при осуществлении необходимой хозяйственной деятельности городскими общественными управлениями (сформированными в основном из представителей местных обывателей) <37>. С торгов производилась продажа «ненужных» городских движимых и недвижимых имуществ. В местностях, в которых было введено городовое положение (городовое положение 1870 г., городовое положение изд. 1892 г.), порядок получения разрешения на производство таких торгов устанавливался городовым положением <38>. В остальных случаях применялись правила отделения четвертого книги третьей ч. 1 т. X Свода законов гражданских. ——————————— <37> Мыш М. И. Право городского общественного управления продавать с публичного торга городские недвижимые имущества // Вестник права. Журнал Юридического общества при Императорском С.-Петербургском университете. XXIX. Апрель 1899. N 4. СПб., 1899. С. 85 — 87. <38> Там же. С. 80 — 81.
По советскому законодательству применение института торгов по идеологическим причинам было сведено к процессуальным вопросам исполнения судебных решений. В современное российское гражданское право торги были возвращены с принятием первой части ГК РФ и стали использоваться в различных сферах оборота. Также были закреплены правила о возможности проведения торгов в добровольном порядке, в том числе коммерческими организациями и физическими лицами. Следует также отметить, что торги по-прежнему используются в ходе реализации властных функций государства (как публичные торги). В настоящий момент положения о данном виде торгов не закреплены в ГК РФ; регулирование производится Федеральным законом от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» <39> и другими законами <40>. Проект предусматривает изменение и дополнение действующих положений о торгах, а также введение в ГК РФ положений о публичных торгах, учитывающих их специфику. ——————————— <39> Российская газета. 06.10.2007. N 223. <40> См., к примеру: Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // Собрание законодательства РФ. 20.07.1998. N 29. Ст. 3400.
Таким образом, присущие институту торгов начала состязательности, приводящие к формированию в ходе торгов наиболее приемлемых договорных условий и снижению «риска пристрастности в отношении выгод от договора» <41> обусловили применение данного института для заключения гражданско-правовых договоров на протяжении нескольких тысячелетий. ——————————— <41> Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 382.
В качестве основных тенденций развития отечественного законодательства о торгах можно отметить следующие: использование торгов при принудительной реализации имущества (публичные торги); при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных нужд; проведение торгов «в добровольном порядке». Таким образом, важно отметить определенную преемственность данного института, вплоть до наших дней, поскольку некоторые направления развития законодательства о торгах находят свое развитие и в современном праве России.
