(Романова В. Е.) («Международное публичное и частное право», 2013, N 1)
ТРАНСГРАНИЧНЫЙ ДИСТРИБЬЮТОРСКИЙ ДОГОВОР В СТРАНАХ ЕВРОПЫ: НИДЕРЛАНДЫ И ФРАНЦИЯ <*>
В. Е. РОМАНОВА
——————————— <*> Romanova V. E. Cross-border distribution agreement in Europe: the Netherlands and France.
Романова Валерия Евгеньевна, аспирант кафедры международного частного права Московской государственной юридической академии имени О. Е. Кутафина.
Статья посвящена рассмотрению понятия и общей характеристики трансграничных дистрибьюторских договоров в странах Европы на примере Нидерландов и Франции. В статье сделан акцент на основные условия, форму и срок трансграничных дистрибьюторских договоров, а также на право, применимое к ним, и порядок разрешения споров, возникающих из трансграничных дистрибьюторских договоров. В статье приводится анализ нормативного материала Европейского союза и национального законодательства Нидерландов и Франции.
Ключевые слова: трансграничный дистрибьюторский договор, организация дистрибьюции, поставка товаров и услуг.
The article deals with the concept and the general characteristics of cross-border distribution agreements in Europe by the example of the Netherlands and France. The article focuses on the basic terms, the form and duration of cross-border distribution agreements, as well as on the applicable law and means of disputes resolution. The article cites relevant EC regulations and national legislation of the Netherlands and France.
Key words: cross-border distribution agreement, establishment of distribution, delivery of goods and services.
I. Общая характеристика трансграничных дистрибьюторских договоров
Стремительно развивающиеся рыночные отношения, активное развитие международного экономического и информационного пространства стимулируют возникновение тесной взаимосвязи между субъектами из различных юрисдикций, направленной на создание длительных договорных связей, которые привели к появлению такого комплексного договора о сбыте товаров и предоставлении исключительных прав, как дистрибьюторский договор (distributorship agreements, concession commercial). Дистрибьюторский договор предоставляет сторонам возможность установить договорную систему разнообразных связей, обеспечивающих сбыт товаров и предоставление исключительных прав. Фактически существо дистрибьюторского договора состоит в предоставлении дистрибьютору продавцом права продажи товара на определенной территории на согласованных условиях и в урегулировании различных вопросов, возникающих при сбыте товара. В настоящее время отсутствует нормативно закрепленное определение как дистрибьюторского договора, так и трансграничного дистрибьюторского договора. Тем не менее исходя из существа договорных отношений можно попробовать его сформулировать и определить, что под трансграничным дистрибьюторским договором следует понимать договорную систему связей, осложненных иностранным элементом, обеспечивающих дистрибьютору право продажи товаров и услуг на определенной территории в течение определенного периода времени на согласованных условиях и предоставляющих исключительные права в отношении товара. При этом в трансграничных дистрибьюторских отношениях иностранный элемент может подразделяться на три группы: субъекты, объекты и юридические факты, в результате которых возникают трансграничные дистрибьюторские правоотношения <1>. ——————————— <1> Международное частное право / Под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012. С. 7 — 8.
Исходя из практического опыта необходимо отметить, что трансграничные дистрибьюторские договоры, как правило, характеризуются иностранным элементом, содержащимся в субъекте, т. е. трансграничные дистрибьюторские договоры заключаются между субъектами, находящимися в разных государствах, а также, чаще всего, на разных стадиях экономического развития, когда поставщик находится в более развитой стране и на более высоком уровне развития, чем дистрибьютор. Несмотря на широкое распространение трансграничных дистрибьюторских договоров, их регулирование отсутствует. В соответствии с рекомендацией, данной в Обзоре ЮНСИТРАЛ по применению Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее — Венская конвенция) <2>, Венская конвенция может применяться не непосредственно к трансграничным дистрибьюторским отношениям, имеющим своей целью, скорее, организацию дистрибьюции, а к конкретным контрактам купли-продажи во исполнение трансграничных дистрибьюторских договоров. ——————————— <2> UNCITRAL Digest of case law on the UN Convention (п. 6 комментария к ст. 1, п. 9 комментария к ст. 4).
В Европейском союзе также отсутствует унифицированное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров. Тем не менее в отношении договоров, направленных на сбыт и продвижение товаров, действует Регламент Комиссии ЕС от 22 декабря 1999 г. N 2790/1999 <3> о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике (далее — Регламент ЕС N 2790/1999). ——————————— <3> Official Journal EEC L 336. 29.12.1999. P. 0021 — 0025.
Регламент ЕС N 2790/1999 был создан для регулирования вертикальных отношений, возникающих при реализации двух близких по экономической сущности коммерческих отношений: дистрибьюторских отношений и франчайзинга. При этом основной целью Регламента ЕС N 2790/1999 является недопущение устранения конкуренции между соответствующими хозяйствующими субъектами на рынках стран ЕС. Если же обратиться к национальному законодательству ряда стран Европы, то и там отсутствует нормативное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров, что не делает их менее популярными видами сделок для ведения внешнеэкономической деятельности.
II. Понятие трансграничных дистрибьюторских договоров в Нидерландах и во Франции
В законодательстве Нидерландов отсутствует нормативно установленное определение трансграничного дистрибьюторского договора. При этом на практике под ним понимается договор, на основании которого одна сторона (дистрибьютор) приобретает у производителя или иного поставщика на основании договора купли-продажи товары и принимает на себя обязательства распространять и перепродавать данные товары третьим лицам от своего имени и за свой счет <4>. ——————————— <4> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 797.
Во Франции под трансграничным дистрибьюторским договором понимается договор между поставщиком и дистрибьютором, на основании которого поставщик поставляет дистрибьютору товары и услуги, а дистрибьютор продает их на определенной территории <5>. ——————————— <5> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 379.
III. Нормативное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров в Нидерландах и во Франции
В Нидерландах и во Франции отсутствует какое-либо специальное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров. В Нидерландах к трансграничным дистрибьюторским договорам применяются общие нормы договорного права, закрепленные в разделах 3, 6, 7 Гражданского кодекса Нидерландов <6>. Большинство из норм в указанных разделах являются диспозитивными и применяются в силу волеизъявления сторон. Основными принципами гражданского права, применимыми к трансграничным дистрибьюторским договорам в Нидерландах, являются принципы разумности и добросовестности исполнения взятых на себя обязательств сторонами, а также принцип свободы договора, определяющий организацию продаж в рамках трансграничной дистрибьюции. ——————————— <6> URL: http://www. dutchcivillaw. com/civilcodegeneral. htm.
По общему правилу, установленному в Обзоре ЮНСИТРАЛ по применению Венской конвенции, в Нидерландах Венская конвенция также может применяться только к заключенным во исполнение трансграничных дистрибьюторских договоров контрактам купли-продажи, но не непосредственно к дистрибьюторским договорам. Поскольку трансграничные дистрибьюторские договоры определяют территорию, на которой подлежат распространению товары и услуги, к ним применяются положения антимонопольного законодательства Нидерландов — Закон о защите конкуренции 22 мая 1997 г. <7> (далее — Закон о защите конкуренции Нидерландов). ——————————— <7> URL: http://www. dutchcivillaw. com/legislation/competitionact. htm.
Закон о защите конкуренции Нидерландов основан на общеевропейских нормах о защите конкуренции, установленных Регламентом ЕС N 2790/1999. В соответствии со ст. 12 Закона о защите конкуренции Нидерландов Регламент Комиссии ЕС N 2790/1999 подлежит прямому применению на территории Нидерландов. Во Франции также отсутствует национальное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров. Общее правило сводится к тому, что трансграничные дистрибьюторские договоры не должны противоречить основным принципам заключения договоров, прежде всего принципу свободы договора, при котором стороны свободны при принятии на себя каких-либо обязательств (ст. ст. 1101 — 1369 Гражданского кодекса Франции <8>). ——————————— <8> URL: www. ipsub. udsu. ru/download/kafedra_tiigip/igpzs/…/fgk. doc.
В случае заключения эксклюзивного трансграничного дистрибьюторского договора или иного трансграничного дистрибьюторского договора, содержащего условия не вести конкуренцию на определенной территории, к таким дистрибьюторским договорам во Франции также будут применяться положения Регламента Комиссии ЕС N 2790/1999.
IV. Форма трансграничного дистрибьюторского договора в Нидерландах и во Франции
В законодательстве Нидерландов отсутствует императивное требование к форме трансграничного дистрибьюторского договора. Тем не менее в случае возникновения спора из трансграничного дистрибьюторского договора для дальнейшего доказывания предпочтительно использовать письменную форму договора. Однако в соответствии со ст. 23 Регламента ЕС N 44/2001 о юрисдикции, признании и принудительном исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам от 22 декабря 2000 г. <9> (далее — Регламент ЕС N 44/2001) и ст. 2 Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. оговорка о применимом праве и арбитражная оговорка в трансграничных дистрибьюторских договорах должны быть совершены в письменной форме. ——————————— <9> СПС «КонсультантПлюс».
В действующем законодательстве Франции отсутствует обязательное условие о форме трансграничного дистрибьюторского договора, в том числе в отношении эксклюзивного трансграничного дистрибьюторского договора. Такие договоры могут быть заключены как в устной, так и в письменной форме. Однако практика показывает, что письменная форма предпочтительнее, особенно при необходимости доказывания целей заключения трансграничного дистрибьюторского договора <10>. ——————————— <10> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 377.
V. Срок заключения трансграничных дистрибьюторских договоров в Нидерландах и во Франции
Поскольку трансграничные дистрибьюторские договоры подчиняются общим принципам гражданского права, и прежде всего принципу свободы договора, они могут быть заключены на любой срок в зависимости от воли сторон, а также на неопределенный срок. Однако в случае если трансграничный дистрибьюторский договор содержит в себе условия, регулирующиеся антимонопольным правом (определение поставщиком в договоре территории распространения товара, квот по продаже товара, а также критериев определения цены при продаже товара дистрибьютором), срок дистрибьюторского договора имеет существенное значение. В соответствии с Регламентом ЕС N 2790/1999 трансграничный дистрибьюторский договор не должен быть заключен на срок более пяти лет. В дальнейшем стороны свободны заключить трансграничный дистрибьюторский договор на новый срок. В соответствии с правом Нидерландов трансграничный дистрибьюторский договор, заключенный на определенный срок, в случае возможности его автоматической пролонгации признается заключенным на неопределенный срок с позиции антимонопольного права. Более того, данный договор признается продленным также на неопределенный срок <11>. ——————————— <11> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 809.
В соответствии со складывающейся практикой во Франции трансграничные дистрибьюторские договоры, как правило, заключаются на определенный срок <12>. ——————————— <12> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 387.
VI. Поставка товаров в рамках трансграничных дистрибьюторских договоров в Нидерландах и во Франции
Поскольку поставка товаров и услуг в рамках трансграничных дистрибьюторских договоров в Нидерландах и во Франции прямо не урегулирована действующим законодательством, она осуществляется на основании международных торговых обычаев, унифицированных Международной торговой палатой (далее — МТП) — ИНКОТЕРМС (Международные торговые правила по толкованию торговых обычаев <13>). ——————————— <13> URL: http://www. iccwbo. org/products-and-services/trade-facilitation/incoterms-2010.
ИНКОТЕРМС, как правило, применяются при наличии в договоре прямой ссылки на необходимость их применения. Однако их статус в национальном праве различных государств не одинаков. В Испании, Ираке, Украине ИНКОТЕРМС подлежат обязательному применению. В Нидерландах и во Франции ИНКОТЕРМС применяются в том случае, если стороны сделали на них прямую ссылку в трансграничном дистрибьюторском договоре. Наиболее часто в трансграничных дистрибьюторских договорах Нидерландов и Франции встречаются термины FOB и CIF <14>. ——————————— <14> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 386, 808.
При использовании термина FOB продавец обязан доставить товар в порт и погрузить на указанное покупателем судно; расходы по доставке товара на борт судна ложатся на продавца. Продавец оплачивает доставку товара до момента погрузки плюс саму погрузку на борт. Также на него возложены обязанности по очистке товара от экспортных и таможенных пошлин. Покупатель оплачивает перевозку, страховку, расходы по разгрузке и транспортировку в точку назначения, а также импортные и транзитные пошлины. Передача рисков происходит в момент, когда груз пересекает борт судна. Риск случайной гибели имущества или его повреждения возлагается на продавца — до момента пересечения товаром борта судна и на покупателя — с указанного момента. При использовании термина CIF продавец выполняет поставку товара в указанный порт назначения и выполняет все официальные и таможенные формальности, необходимые для ввоза товара. Продавец также должен получить страховой полис для покрытия рисков, связанных с доставкой груза. При поставке по условиям CIF цена договора включает в себя стоимость товара, фрахт или транспортные расходы, а также стоимость страховки при перевозке. Риск случайной гибели имущества переходит от продавца к покупателю в момент пересечения товаром линии борта судна в порту отгрузки <15>. ——————————— <15> Международное частное право / Под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012. С. 335 — 341; Канашевский В. А. Международное частное право. М., 2009. С. 377 — 385.
В настоящее время действует редакция ИНКОТЕРМС 2010 г., рекомендованная МТП для применения с 1 января 2011 г. Однако даже после 2011 г. стороны договора свободны в выборе любой редакции ИНКОТЕРМС. При этом в договоре им необходимо указать, какая именно редакция ИНКОТЕРМС выбрана ими для применения (ИНКОТЕРМС 2010, ИНКОТЕРМС 2000 или любая более ранняя редакция). Кроме того, как в Нидерландах, так и во Франции непосредственно к поставкам товаров в рамках трансграничных дистрибьюторских договоров могут применяться положения Венской конвенции и Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА <16>). ——————————— <16> URL: http://www. unidroit. org/english/principles/contracts/main. htm.
Принципы УНИДРУА представляют собой общие гибкие правила для международных коммерческих контрактов, учитывающих все разнообразие международной торговой практики, что делает возможным их широкое применение. В настоящее время действует третья редакция Принципов международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА 2010). В соответствии с преамбулой Принципы УНИДРУА применяются: — если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами; — если стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria или аналогичными положениями; — если стороны не выбрали право, применимое к их договору; — для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов; — для толкования и восполнения национального законодательства.
VII. Право, применимое к трансграничным дистрибьюторским договорам, в Нидерландах и во Франции
Трансграничные дистрибьюторские договоры, заключенные между сторонами, имеющими место нахождения в ЕС, после 17 декабря 2009 г. подпадают под действие Регламента ЕС от 17 июня 2008 г. N 593/2008 о праве, подлежащем применению к договорным обязательствам (далее — Регламент «Рим I»). В соответствии с ч. 1 ст. 3 Регламента «Рим I» стороны свободны выбирать право, применяющееся для регулирования заключенного между ними договора. В случае отсутствия выбранного сторонами применимого права к трансграничным дистрибьюторским договорам применяется право страны, где имеет свое обычное место жительства сторона, осуществляющая сбыт, т. е. право места нахождения дистрибьютора (п. «f» ч. 1 ст. 4 Регламента «Рим I») <17>. Сложность в применении указанной нормы Регламента «Рим I» сводится к тому, что в Регламенте используется термин «дистрибьюторский договор», однако отсутствует само понятие, определяющее, что следует понимать под дистрибьюторским договором. ——————————— <17> СПС «КонсультантПлюс». URL: http://eulaw. edu. ru/documents/legislation/collision/dogovornoe. htm.
При рассмотрении споров, возникающих из трансграничного дистрибьюторского договора, арбитры или судьи Нидерландов в соответствии со ст. 1054 Гражданского процессуального кодекса Нидерландов (далее — ГПК Нидерландов) <18> должны рассмотреть вопрос о праве, применимом к данному договору. ——————————— <18> URL: http://www. dutchcivillaw. com/civilprocedureleg. htm.
В Нидерландах применимое к трансграничному дистрибьюторскому договору право определяется на основании Закона о международном частном праве Нидерландов <19>. При этом Закон отсылает как к положениям Регламента «Рим I» для договоров, заключенных после 17 декабря 2009 г., так и к положениям Гаагской конвенции о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г. (ст. 5 Гаагской конвенции о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г.). Данная Конвенция применяется к трансграничному дистрибьюторскому договору в том случае, если договор содержит элементы договора агентирования. Кроме того, при наличии в дистрибьюторском договоре элементов агентского договора подлежит также применению Директива Совета ЕС N 86/653 о координации законодательства по вопросу независимых торговых агентов <20>. ——————————— <19> Закон о международном частном праве Нидерландов в настоящее время включает в себя нормы международных конвенций, регламентов ЕС и национальных законов (см.: K. Boele-Woelki & D. van Iterson. The Dutch Private International Law Codification: Principles, Objectives and Opportunities, vol. 14.3 ELECTRONIC JOURNAL OF COMPARATIVE LAW, (December 2010). URL: http://www. ejcl. org/143/art143-3.pdf. <20> Бабкина Е. Агентское соглашение // Юрист. 2003. N 2(21). С. 27. URL: http://www. jurist. by/anons/id_3114/?PHPSESSID=42bd236015079942d6e1aa14c084aca6.
Следовательно, в Нидерландах к трансграничному дистрибьюторскому договору по общему правилу применяется право страны места нахождения дистрибьютора. При этом к договорам поставки, заключенным во исполнение трансграничного дистрибьюторского договора, будет применяться право страны места нахождения продавца. Более того, в соответствии с толкованием, данным Верховным судом Нидерландов, необходимо делать различие между дистрибьюторским договором и всеми вытекающими из него договорами купли-продажи товаров и услуг. Право, применимое к договорам купли-продажи товаров и услуг, не применяется к разрешению споров, возникающих из трансграничных дистрибьюторских договоров <21>. ——————————— <21> Supreme Court 24.05.1991, NJ 1991, 676.
В случае если арбитры или судьи установят, что дистрибьюторский договор наиболее тесно связан с правом другого государства, то к нему будет применяться право страны наиболее тесной связи. Кроме того, арбитры и судьи Нидерландов, независимо от определенного применимого права, могут применить сверхимперативные нормы права Нидерландов или страны, где обязательство, возникшее на основании трансграничного дистрибьюторского договора, было исполнено. При этом под сверхимперативными нормами по законодательству Нидерландов понимаются нормы, имеющие особое значение для защиты публичных интересов государства <22>. ——————————— <22> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 386, 817.
Во Франции для определения применимого права также в первую очередь используется Регламент «Рим I». При этом п. 17 преамбулы Регламента «Рим I» устанавливает, что в отношении права, подлежащего применению при отсутствии выбора, понятия «оказание услуг» и «купля-продажа товаров» должны интерпретироваться так же, как и при применении ст. 5 Регламента ЕС N 44/2001, в той мере, в какой купля-продажа товаров и оказание услуг подпадают под действие последнего. Договор коммерческой концессии и договор о сбыте продукции [дистрибьюторский договор], хотя и являются договорами в области оказания услуг, выступают объектом специального регулирования.
VIII. Разрешение споров, возникающих из трансграничных дистрибьюторских договоров
Статьи 1020 и 1074 ГПК Нидерландов устанавливают возможность рассмотрения споров, возникающих из трансграничных дистрибьюторских договоров, как в национальных судах, так и в международных коммерческих арбитражах. В случаях рассмотрения споров суды и арбитры должны прежде всего оценивать, подлежит ли применению Регламент ЕС N 44/2001. Статья 23 Регламента ЕС 44/2001, устанавливающая возможность выбора сторонами места рассмотрения спора, применяется в том случае, если стороны трансграничного дистрибьюторского договора расположены в одном или нескольких государствах — членах ЕС и согласовали, что суды государств — членов ЕС имеют юрисдикцию на рассмотрение споров, возникающих из данного трансграничного дистрибьюторского договора. В случае отсутствия оговорки о месте рассмотрения спора споры, возникающие в связи с трансграничными дистрибьюторскими договорами, подлежат рассмотрению в государственных судах Нидерландов. По общему правилу, установленному ст. 99 ГПК Нидерландов, споры подлежат рассмотрению по месту нахождения ответчика. Законодательство Нидерландов не запрещает рассматривать споры из трансграничных дистрибьюторских договоров в международных коммерческих арбитражах. Такие споры среди прочего могут разрешаться на основании Арбитражного регламента Арбитражного института Нидерландов <23>. ——————————— <23> URL: http://www. nai-nl. org/en/info. asp? id=325.
Французское законодательство также предусматривает возможность разрешения споров, возникающих в связи с трансграничными дистрибьюторскими договорами, как в международных коммерческих арбитражах, так и в государственных судах (ст. 48 Гражданского процессуального кодекса Франции) <24>. ——————————— <24> International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. P. 392 — 393.
Резюмируя все вышеизложенное, необходимо отметить, что, несмотря на отсутствие как международного, так и национального регулирования трансграничных дистрибьюторских договоров, они активно заключаются в странах Европы. Регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров осуществляется прежде всего на основании общих принципов права. Судебная практика, к сожалению, пока не является единообразной и не дает ответов на вопросы, возникающие в связи с трансграничными дистрибьюторскими договорами.
Литература
1. International Commercial Agency and Distribution Agreements. Case Law and Contract Clauses. Wolters Kluwer, 2011. 2. Бабкина Е. Агентское соглашение // Юрист. 2003. N 2(21). 3. Канашевский В. А. Международное частное право. М., 2009. 4. Международное частное право / Под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012.
