(Лаптев В. А.) («Актуальные проблемы российского права», 2013, N 2)
КОРПОРАТИВНАЯ НА СМЕНУ КООПЕРАТИВНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В РОССИИ <*>
В. А. ЛАПТЕВ
——————————— <*> Статья выполнена в рамках НИР «Оптимизация правовой среды бизнеса в условиях модернизации и инновационного развития экономики России».
Лаптев Василий Андреевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА).
Изучение сущности кооперации в России показывает, что она выступила прообразом корпоративной организации предпринимательства на современном этапе. В настоящей статье автор исследовал исторический путь развития коллективной формы организации хозяйственной (предпринимательской) деятельности и подчеркнул ее кооперативный характер. В сущности, кооперативы представляли собой объединение материальных и трудовых ресурсов, в то время как коммерческие корпорации — это объединение лиц и капиталов (активов). Статистика показывает, что предприниматели обычно выбирают организационно-правовую форму коммерческой корпорации в виде хозяйственных обществ (акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью). Вывод об экономической эффективности корпоративной формы организации предпринимательства сделан не только ввиду возможности свободно и быстро объединять экономические ресурсы, но и в условиях способности обеспечивать надлежащее руководство бизнесом через органы управления (хозяйственного руководства) корпорации.
Corporative organization of entrepreneurial activity replacing the co-operative organizations V. A. Laptev
Laptev Vasiliy Andreevich — PhD in Law, Associate Professor of the Department of the Entrepreneurial Law of the Kutafin Moscow State Law University.
The study of the nature of co-operation in Russia shows, that it served as the basis for the co-operative organization of entrepreneurial activities at the current stage. In this article the author studied the historical way of development of the collective form of organization of the economic (entrepreneurial) activity and stressed its co-operative character. Basically, the co-operatives united material and labor resources, while the commercial corporations united persons and capitals (assets). The statistics shows that the entrepreneurs usually choose commercial corporations in the form of limited liability companies and joint-stock companies. The conclusion on the economic efficiency of corporative form of organization of entrepreneur ship is due not only to the possibility to unite economic resource fast and freely, but also to the ability to guarantee proper business management via the managing body (economic management bodies) of the corporation.
Развитие корпоративного предпринимательства в России во многом берет свое начало от кооперативной собственности, которая впоследствии трансформировалась в корпоративную собственность. Российская правовая система претерпевала существенные изменения на каждом историческом этапе перехода к рыночным отношениям: период перестройки, постперестроечный период, современный и период перехода к нововведениям. 1. Исторически союзное законодательство, регулирующее различные формы предпринимательской деятельности, состояло из подписанных М. С. Горбачевым <1> Законов СССР от 26 мая 1988 г. N 8998-XI «О кооперации в СССР» <2>, от 4 июня 1990 г. N 1529-1 «О предприятиях в СССР» <3> и от 2 апреля 1991 г. N 2079-1 «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР» <4>. ——————————— <1> Председатель Верховного Совета СССР (25.05.1989 — 15.03.1990), Президент СССР (15.03.1990 — 25.12.1991). <2> Ведомости ВС СССР. 1988. N 22. Ст. 355. <3> Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1990. N 25. Ст. 460. <4> Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1991. N 16. Ст. 442. Данным Законом был признан утратившим силу Закон СССР от 19 ноября 1986 года «Об индивидуальной трудовой деятельности» (Ведомости Верховного Совета СССР. 1986. N 47. Ст. 964; 1988. N 11. Ст. 174).
Закон о кооперации закрепил кооперативную форму собственности в СССР, указав, что кооперативы создаются на основе объединения материальных и трудовых ресурсов (п. 3 ст. 1). В ст. 3 Закона о кооперации выделялись потребительские и производственные кооперативы, являющиеся основным звеном народнохозяйственного комплекса. При рассмотрении сущности кооперативной формы организации хозяйственной деятельности интерес представляют производственные кооперативы, которые образовывались для производства, заготовки, переработки и реализации сельскохозяйственной продукции, изделий производственно-технического назначения, изготовления товаров народного потребления, сбора и переработки вторичного сырья и деловых отходов производства, ремонта и обслуживания техники, производственного, дорожного и жилищно-гражданского строительства, розничной торговли и общественного питания, бытового обслуживания, организации культурного досуга, медицинской помощи, оказания правовых, транспортно-экспедиционных, научно-исследовательских, проектных, конструкторских, внедренческих, спортивно-оздоровительных и других услуг, а также в сферах рыболовства, рыбоводства и производства рыбной продукции, заготовки древесины, добычи полезных ископаемых, других природных ресурсов и в иных областях хозяйственной деятельности. Численность участников кооперативов не могла быть менее трех человек (ст. 11), что подчеркивает корпоративную сущность кооперативов. Управление кооперативом осуществлялось его органами: общим собранием (высший орган), председателем или председателем и правлением (исполнительный орган), ревизионной комиссией (ст. 14). Законом о кооперации и Законом о предприятиях в качестве цели их хозяйственной деятельности не выделялось извлечение прибыли. Упоминалось лишь, что «на предприятиях всех видов основным обобщающим показателем финансовых результатов хозяйственной деятельности является прибыль» (ст. 21 Закона о предприятиях). Таким образом, в основу кооперативной организации хозяйственной деятельности был заложен принцип — объединение труда. Согласно ст. 1 Закона об общих началах предпринимательства граждан в СССР было закреплено понятие «предпринимательство (предпринимательская деятельность)» — это инициативная, самостоятельная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода, осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица — предприятия. Важным моментом в закреплении категории «предпринимательская деятельность» стало выделение, а по сути, и его отграничение от простой хозяйственной деятельности, основного признака — наличие цели извлечения прибыли от осуществления предпринимательской деятельности. Можно сказать, что таким образом стали закладываться принципы рыночной (переходной) экономики. Данным Законом выделяли два вида предпринимательства: — частное (индивидуальный предприниматель); — коллективное (предприятие). Предусматривалось, что предпринимательство могло осуществляться: без применения наемного труда; с применением наемного труда; без образования юридического лица; с образованием юридического лица (ст. 4 Закона об общих началах предпринимательства граждан в СССР). Необходимо отметить, что положения рассмотренных выше союзных законов не представляли собой системное регулирование организационно-правовых форм и собственно предпринимательской (хозяйственной) деятельности. 2. Развитие предпринимательства в России (РСФСР) можно также связать с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» <5>. Интересным моментом является то, что Б. Н. Ельцин <6>, подписывая Постановление Верховного Совета РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 446-1 «О порядке введения в действие Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», проигнорировал союзное законодательство, отменив на территории РСФСР: действие Закона СССР «О предприятиях в СССР»; Законов СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности» и «О кооперации в СССР» в части, противоречащей Закону РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (п. 2 Постановления). ——————————— <5> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418. <6> Председатель Верховного Совета РСФСР (29.05.1990 — 10.07.1991), Президент РФ (10.07.1991 — 31.12.1999).
Законом о предприятиях и предпринимательской деятельности в ст. 1 было закреплено, что предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли, причем предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. В данном периоде регулирования предпринимательских отношений можно было выделить два типичных субъекта предпринимательского права (предпринимателя): — физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и зарегистрированные в качестве предпринимателя; — предприятия — хозяйствующие субъекты, создаваемые для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли (ст. 4 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности). Стоит обратить внимание на правильную последовательность, которой придерживался законодатель того времени — при описании субъектов предпринимательства использовались такие правовые категории, как «хозяйствующий субъект» и «предприятие». Под ними понимались правосубъектные участники предпринимательских (хозяйственных) отношений. Законодатель не использовал категорию «юридическое лицо», поскольку даже некоторые организационно-правовые формы предприятия (хозяйствующего субъекта), в частности полное товарищество, не имели прав юридического лица (п. 3 ст. 9 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности). Здесь можно вспомнить интересную позицию немецкого ученого XIX в., представителя исторической школы права Карла фон Савиньи, который, говоря о фикции юридического лица, подчеркивал, что юридическое лицо как простая фикция недееспособно, а дееспособность присутствует только у его органов управления, состоящих из физических лиц, с помощью которых реализуется дееспособность. К. Савиньи полагал, что единственными носителями прав (или субъектами права) являются физические лица, а юридическое лицо является вымышленным субъектом и создано лишь для условной привязки к нему субъективных прав и обязанностей <7>. ——————————— <7> Savigny F. C. v. System des heutigen romischen Rechts. Bd. II. Berlin, 1840.
Организационно-правовыми формами предприятия были: государственное предприятие, муниципальное предприятие, индивидуальное (семейное) частное предприятие, полное товарищество, смешанное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, акционерное общество закрытого и открытого типа (ст. 6 — 12 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности). Таким образом, наглядно прослеживается тенденция постепенного перехода от кооперативного объединения материальных и трудовых ресурсов (с целью приумножения общественного богатства и насыщения рынка высококачественными товарами) к корпоративному объединению лиц и капиталов (с целью получения прибыли). 3. С принятием в 1994 г. первой части Гражданского кодекса РФ <8> было закреплено «новое» понятие предпринимательской деятельности — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2). В отличие от прежнего толкования понятия «предпринимательская деятельность», в данном определении дополняются признаки систематичности и рискового характера предпринимательской деятельности. ——————————— <8> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
Были закреплены такие коммерческие <9> корпоративные организационно-правовые формы предпринимательства, как хозяйственные общества (акционерные общества, общество с ограниченной и дополнительной ответственностью), хозяйственные товарищества (полные товарищества и товарищества на вере) и производственные кооперативы. В этот период были приняты важнейшие нормативные правовые акты, среди которых Федеральные законы от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» <10>, от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ «О производственных кооперативах» <11>, от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» <12> и др. ——————————— <9> В ст. 50 ГК РФ закреплено, что коммерческими признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. <10> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2006. N 2. Ст. 172; 2007. N 31. Ст. 4016; 2009. N 19. Ст. 2279; 2010. N 45. Ст. 5757; 2011. N 48. Ст. 6728; 2012. N 25. Ст. 3267. <11> СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321; 2001. N 21. Ст. 2062; 2011. N 49 (ч. 1). Ст. 7040. <12> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; 2009. N 1. Ст. 20.
После принятия Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» <13> можно выделить статистику вновь созданных коммерческих корпораций (без учета созданных путем реорганизации) <14>: ——————————— <13> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565; 2008. N 30. Ст. 3616; 2010. N 52. Ст. 7002; 2011. N 27. Ст. 3880; 2012. N 14. Ст. 1553. В настоящее время Закон именуется «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». <14> Статистика приведена на основе данных Федеральной налоговой службы РФ (www. nalog. ru).
Информация Полные Общества с Акционерные Производственные на дату товарищества ограниченной и общества кооперативы и товарищества дополнительной на вере ответственностью
01.10.2003 101 284 544 16 666 997
01.07.2004 126 436 007 22 969 1 587
01.01.2005 150 536 796 27 379 1 804
01.01.2006 252 1 013 689 43 421 2 875
01.01.2007 239 1 427 849 51 145 3 947
01.01.2008 297 1 826 413 58 080 4 533
01.01.2009 313 2 236 051 64 211 4 912
01.01.2010 303 2 489 659 67 777 5 362
01.01.2011 301 2 744 443 70 124 5 671
01.01.2012 286 2 902 956 68 944 5 711
01.10.2012 270 2 995 328 67 382 5 746
Итого 2 638 18 893 735 558 098 43 145
Очевидно, что типично коммерческими корпорациями с эффективными механизмами реализации корпоративных прав и простотой оборота долей участия в уставном капитале выступают акционерные общества. Однако ввиду простоты создания при выборе предпринимателями организационно-правовой формы корпорации предпочтение отдается обществам с ограниченной ответственностью. В хозяйственных обществах применяется двухзвенная (общее собрание и исполнительный орган) и трехзвенная (общее собрание, совет директоров и исполнительный орган) система органов управления, обеспечивающие эффективное руководство предпринимательской деятельности коммерческой корпорации. 4. Дальнейшее развитие корпоративного законодательства подтверждается проектом Федерального закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» <15>, которым было предложено добавить в ст. 2 Гражданского кодекса РФ положение о новых видах отношений, регулируемых гражданским законодательством: отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). ——————————— <15> Проект принят Государственной Думой ФС РФ в первом чтении 27 апреля 2012 г.
Не вдаваясь в длительные научные оценки целесообразности включения в предмет регулирования Гражданского кодекса РФ (помимо обязательственных и вещных отношений) корпоративных отношений, стоит отметить, что законодатель пытается решить давно назревшую проблему — проблему отсутствия системного регулирования корпоративных отношений специальными нормами. Видится более правильным решение данной проблемы (проблемы отсутствия системного регулирования корпоративных отношений) посредством принятия Предпринимательского кодекса России с последующим включением в него положений о корпоративных отношениях. А на данном этапе это можно обозначить как первый необходимый шаг законодателя на пути развития корпоративной формы предпринимательства России. Основным моментом после принятия данных поправок в Гражданский кодекс РФ будет законодательное деление организаций на корпоративные (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы) и унитарные (государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, религиозные организации). Также проектом изменений Гражданского кодекса РФ (ст. 65.2) выделены основные корпоративные права участников: участвовать в управлении делами корпорации; получать информацию об имущественной деятельности корпорации, а в случаях, предусмотренных законом или уставом корпорации, знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией; обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и порядке, которые предусмотрены законом; в случаях, предусмотренных законом, оспаривать совершенные корпорацией сделки и требовать возмещения причиненных корпорации убытков и другие права, предусмотренные законом или уставом корпорации. Обязанностью участников корпорации является: участвовать в образовании имущества корпорации; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации; участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия такого решения; не совершать действий в ущерб интересам корпорации, участником которой он является; нести другие обязанности, предусмотренные законом или уставом корпорации. Эффективное корпоративное управление, помимо классических источников регулирования — закона и устава хозяйственного общества, стало обеспечиваться корпоративным договором — договором об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (ст. 67.2). Речь идет о заключении акционерами (участниками) хозяйственных обществ акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав участников общества. Проблемы применения акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав участников общества неоднократно становились предметом дискуссий и объектом проведения соответствующих научно-практических исследований <16>. ——————————— <16> Соглашение между акционерами в российском праве: есть ли альтернатива? / В соавторстве И. Булгаков и И. Никифоров // Корпоративный юрист. 2006. N 11; Костырко А. Б. Акционерные соглашения: проблемы и перспективы // Закон. 2007. N 12; Федотов И. Соглашения акционеров в отечественной юридической практике // Корпоративный юрист. 2007. N 5; Кузьмин П. В. Соглашение акционеров в системе корпоративного управления // Законы России: опыт, анализ, практика. 2007. N 7 и др.
В ст. 52 Гражданского кодекса РФ предлагается включить положение о возможности учредителей (участников) юридического лица утверждать внутренний регламент (иные внутренние документы) юридического лица, не являющийся учредительным документом и не противоречащий уставу корпорации. Завершая общий анализ тенденций развития форм предпринимательства и перехода от кооперативной формы предпринимательства к корпоративной, можно выделить ряд очевидных преимуществ, которые сделали такой переход оправданным и своевременным: 1) корпоративная организация предпринимательства позволяет объединять экономические ресурсы (активы) — выстраивать систему участия. Рыночная экономика не может существовать без корпоративных участников предпринимательской деятельности, объединяющих для эффективного хозяйствования экономические активы (капиталы), а не только трудовые ресурсы; 2) инвестиционная привлекательность корпоративной формы собственности позволяет потенциальным инвесторам (акционерам, участникам) свободно становиться участником корпорации, а также свободно выходить из его состава; 3) эффективное управление корпоративной собственностью обеспечивается системой органов управления корпорацией (общее собрание, совет директоров, исполнительный орган) и сбалансированным набором их полномочий. Все эти моменты позволяют однозначно охарактеризовать корпорацию как важнейшего участника предпринимательства в России на современном этапе.
Библиография:
—————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография В. С. Белых «Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России» включена в информационный банк согласно публикации — Проспект, 2009. —————————————————————— 1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: ТК «Велби»; Изд-во «Проспект», 2005. 2. Добровольский В. И. Корпоративное право для практикующих юристов. М.: Волтерс Клувер, 2009. 3. Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006. 4. Ершова И. В. Предпринимательское право: Учебник. М.: Юриспруденция, 2002. 5. Кашанина Т. В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М.: НОРМА, 2003. 6. Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельностью. М.: Инфра-М, 1995. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Корпоративное право» (отв. ред. И. С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2007. —————————————————————— 7. Корпоративное право / Отв. ред. И. С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2008. 8. Лаптев В. В. Акционерное право. М.: Контракт, 1999. 9. Лаптев В. В. Субъекты предпринимательского права: Учебное пособие. М.: Юристъ, 2003. 10. Макарова О. А. Корпоративное право: Учебник. М.: Волтерс Клувер, 2005. 11. Мартемьянов В. С. Хозяйственное право. Т. 1. М.: Издательство БЕК, 1994. 12. Толстой Ю. К. О Концепции развития гражданского законодательства // Журнал российского права. 2010. N 1. 13. Хозяйственное право / Под ред. В. К. Мамутова. Киев: Юринком Интер, 2002. 14. Шиткина И. С. Объединения в сфере предпринимательства // Научные труды РАЮН. В 2-х томах. М.: Юристъ, 2002. 15. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе. Практическое пособие / В. Ю. Бакшинскас, Е. П. Губин, С. А. Карелина, Д. В. Ломакин и др.; Под ред. Е. П. Губина. М.: Юристъ, 1999.
References (transliteration):
—————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография В. С. Белых «Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России» включена в информационный банк согласно публикации — Проспект, 2009. —————————————————————— 1. Belykh V. S. Pravovoe regulirovanie predprinimatel’skoy deyatel’nosti v Rossii: Monografiya. M.: TK «Velbi»; Izd-vo «Prospekt», 2005. 2. Dobrovol’skiy V. I. Korporativnoe pravo dlya praktikuyushchikh yuristov. M.: Volters Kluver, 2009. 3. Dolinskaya V. V. Aktsionernoe pravo: osnovnye polozheniya i tendentsii. M.: Volters Kluver, 2006. 4. Ershova I. V. Predprinimatel’skoe pravo: Uchebnik. M.: Yurisprudentsiya, 2002. 5. Kashanina T. V. Korporativnoe (vnutrifirmennoe) pravo. M.: NORMA, 2003. 6. Kashanina T. V. Khozyaystvennye tovarishchestva i obshchestva: pravovoe regulirovanie vnutrifirmennoy deyatel’nost’yu. M.: Infra-M, 1995. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Корпоративное право» (отв. ред. И. С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2007. —————————————————————— 7. Korporativnoe pravo / Otv. red. I. S. Shitkina. M.: Volters Kluver, 2008. 8. Laptev V. V. Aktsionernoe pravo. M.: Kontrakt, 1999. 9. Laptev V. V. Sub’ekty predprinimatel’skogo prava: Uchebnoe posobie. M.: Yurist’, 2003. 10. Makarova O. A. Korporativnoe pravo: Uchebnik. M.: Volters Kluver, 2005. 11. Martem’yanov V. S. Khozyaystvennoe pravo. Tom 1. M.: Izdatel’stvo BEK, 1994. 12. Tolstoy Yu. K. O Kontseptsii razvitiya grazhdanskogo zakonodatel’stva // Zhurnal rossiyskogo prava. 2010. N 1. 13. Khozyaystvennoe pravo / Pod red. V. K. Mamutova. Kiev: Yurinkom Inter, 2002. 14. Shitkina I. S. Ob’edineniya v sfere predprinimatel’stva // Nauchnye trudy RAYuN. V 2-kh tomakh. M.: Yurist, 2002. 15. Upravlenie i korporativnyy kontrol’ v aktsionernom obshchestve. Prakticheskoe posobie / V. Yu. Bakshinskas, E. P. Gubin, S. A. Karelina, D. V. Lomakin i dr.; Pod red. E. P. Gubina. M.: Yurist’, 1999.
