Денис Юдин, слушатель Российской школы частного права, специалист по корпоративному праву, преподаватель МФЮА, г. Москва.
Гонконгские компании уже давно стали эффективным инструментом осуществления международных торговых операций, при использовании которого часть прибыли аккумулируется на балансе компании, освобожденной от налогообложения. На практике нередко встает вопрос о возможности ликвидации или реорганизации компании, созданной по законодательству Гонконга.
Порядок реорганизации…
Прекращение правоспособности юридического лица, инкорпорированного по законодательству Гонконга, регулируется Законом Гонконга о компаниях (далее — Закон о компаниях). Законодательство Гонконга допускает реорганизацию (ст. 166 Закона о компаниях) и ликвидацию компании (ст. 228 Закона о компаниях).
Порядок реорганизации компании по законодательству Гонконга регулируется ст. ст. 166 — 168 Закона о компаниях. Реорганизация компании начинается с того, что компания принимает решение о реорганизации. Она подает в суд заявление о реорганизации (п. 1 ст. 166 Закона о компаниях), после чего суд собирает кредиторов компании (путем направления повестки) для одобрения реорганизации (п. 1 ст. 166 Закона о компаниях). Уведомление о проведении собрания должно быть опубликовано в открытых источниках.
Собрание кредиторов принимает решение о реорганизации компании большинством не менее 3/4 от общего количества кредиторов (п. 2 ст. 166 Закона о компаниях). Решение кредиторов санкционируется судом, что обязывает к переводу долга кредиторов, которые голосовали против реорганизации компании (п. 1 ст. 166 Закона о компаниях). Решение суда имеет юридическую силу с момента предоставления его регистратору (лицу, осуществляющему ведение реестра компаний). Таким образом, реорганизация в Гонконге полностью находится под контролем суда, что исключает проведение недобросовестной реорганизации.
Согласно ст. 167 Закона о компаниях реорганизация компании возможна в форме передачи компании-правопреемнику всех или любой части обязательств и собственности или задолженности любой компании-цедента. Представляется, что российским аналогом данных форм является реорганизация в форме слияния (передачи активов и пассивов вновь созданному лицу), присоединения (передачи активов и пассивов вновь существующему лицу), разделения (передачи активов и пассивов нескольким вновь созданным лицам), разделения с одновременным слиянием и (или) присоединением (передачи всех активов и пассивов вновь созданному и (или) существующему лицу), выделения с одновременным слиянием и (или) присоединением (передачи части активов и пассивов вновь созданному и (или) существующему лицу), реорганизации в форме выделения (передачи всех активов и пассивов вновь созданному лицу). Для всех форм реорганизации установлен единый порядок.
…ликвидации
Порядок ликвидации компании по законодательству Гонконга установлен ст. ст. 228 — 257 Закона о компаниях. Ликвидация компании начинается с того, что проводится собрание совета директоров, где на рассмотрение представляется заключение о платежеспособности, составленное директорами компании. В документ входит утверждение, что директора, тщательно проанализировав состояние дел в компании, выражают мнение о ее способности полностью погасить свои долговые обязательства в течение 12 месяцев с момента принятия резолюции о добровольной ликвидации компании. Заявление должно сопровождаться отчетом об активах и пассивах компании на последнюю отчетную дату. Предполагается, что бухгалтерская отчетность готовится за три месяца до указанного отчета. В случаях, когда отчет обоснован и действителен, ликвидация относится к добровольной ликвидации компании ее участниками. То есть речь идет о ликвидации компании, готовой исполнить свои обязательства. В противном случае проводится процесс ликвидации компании-банкрота ее кредиторами.
На втором этапе проводится внеочередное общее собрание акционеров компании для принятия решения о добровольной ликвидации компании и назначения ликвидатора. Непосредственно ликвидация начинается с принятия специальной резолюции о прекращении деятельности. При назначении ликвидатора директора компании складывают свои полномочия.
После принятия решения собранием участников осуществляется его публикация, а также публикуются сообщения о назначении ликвидатора, сообщение для кредиторов в Правительственной газете Гонконга (Hong Kong Government Gazette).
Копия сообщения о назначении ликвидатора и копия решения предоставляются в Реестр компаний. После этого ликвидатор завершает дела компании и распределяет ее остаточные активы. Он действует как представитель компании, который должен погасить задолженности компании, урегулировать права долевых участников с ведением учета всех платежных операций. Аудит отчетности ликвидатора может не проводиться, если участники компании принимают обычную резолюцию, определяющую решение по данному вопросу.
На завершающей стадии ликвидатор готовит отчет, показывающий распределение остаточных активов и погашение обязательств. Чтобы представить отчетность и дать соответствующие объяснения, ликвидатор созывает заключительное собрание участников компании. Собрание должно собираться посредством публикации объявления в Правительственной газете Гонконга как минимум за один месяц до его проведения.
Заключительное собрание принимает специальное решение, утверждающее передачу бухгалтерских книг и документов компании на хранение через три месяца после прекращения деятельности компании и представление отчета о состоянии баланса бухгалтерских счетов, подготовленного ликвидатором. Ликвидатор должен в течение одной недели после заключительного собрания направить бухгалтерские счета и протокол заключительного собрания в Реестр компаний. В протоколе собрания участников указываются факт проведения собрания и его дата. В случае если на собрании не присутствовали участники компании, обладающие минимально необходимым для принятия решения числом голосов, ликвидатор направляет другой вариант протокола с указанием, что собрание было созвано должным образом и что кворум не присутствовал. Компания ликвидируется по истечении трех месяцев с момента регистрации протокола заключительного собрания в Реестре компаний.
Ликвидационный процесс занимает от 9 до 12 месяцев. Срок складывается из сроков на осуществление публикаций, расчетов с кредиторами, созыва и проведения собраний акционеров компании, уведомления регистратора компаний и проверки им всех необходимых документов и внесения соответствующих записей. Если компания не осуществляла операционную деятельность, срок реорганизации может составить шесть месяцев.
Ликвидированное юрлицо может быть восстановлено
Суд может объявить ликвидацию недействительной по заявлению любого заинтересованного лица в течение двух лет после ликвидации. Этот период может быть продлен по заявлению ликвидатора или любого другого заинтересованного лица при условиях, которые суд сочтет достаточными для этого. Под термином «заинтересованное лицо» понимается субъект, преследующий финансовые интересы или имеющий интересы, связанные с собственностью. Следовательно, если требования кредитора не будут удовлетворены (даже по вине самого кредитора, если он не отреагировал на сообщение о ликвидации должника), а ликвидация будет завершена, то такой кредитор вправе требовать признания ликвидации недействительной.
Суд может признать ликвидацию недействительной (в течение двух лет по иску кредитора), если установит, что были нарушены права кредитора. Имелось ли нарушение прав кредитора или нет в случае, если кредитор был уведомлен, а расчеты с ним не были произведены, но ликвидация компании была завершена, будет решаться судом на основе принципов разумности и справедливости. Отдельных постановлений насчет того, исключает ли надлежащее уведомление кредитора риск признания недействительной реорганизации, ордонанс о компаниях не дает. Следовательно, нельзя полностью исключать риск того, что кредитор признает ликвидацию недействительной. Однако процедура оспаривания ликвидации является сложной и требует значительных издержек.
Указанный институт восстановления ликвидированного юридического лица мог бы оказаться полезным в российском законодательстве. В России на практике нередко юридическое лицо, к которому предъявлен или может быть предъявлен соответствующий иск, для того чтобы исключить обращение взыскания на имущество, ликвидируют до вынесения судебного решения. При этом, несмотря на то что такая ликвидация может осуществляться исключительно с недобросовестными целями, суд отказывает в признании незаконным решения о ликвидации, об обязании налоговой инспекции аннулировать запись в Едином государственном реестре юридических лиц о прекращении деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией, об обязании налогового органа аннулировать свидетельство серии о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией, если формально были выполнены все требования законодательства, предъявляемые к процедуре ликвидации (Постановление ФАС ВСО от 29.10.2010 по делу N А33-14261/2009).
