(Рагулин А. В.) («Адвокатская практика», 2012, N 4)
«ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ ПРАВА АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА»: ФОРМУЛИРОВАНИЕ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ПОНЯТИЯ <*>
А. В. РАГУЛИН
——————————— <*> Ragulin A. V. The professional rights of the lawyer defender»: formulation of definition of concept.
Рагулин Андрей Викторович, руководитель Центра исследования проблем организации и деятельности адвокатуры Евразийского научно-исследовательского института проблем права, адвокат, кандидат юридических наук, доцент.
В статье на основе анализа законодательства РФ об адвокатской деятельности и адвокатуре, положений УПК РФ и научной литературы автором рассматривается вопрос о формулировании определения понятия «профессиональные права адвоката-защитника».
Ключевые слова: адвокатура, адвокат-защитник, профессиональные права адвоката-защитника.
In article on the basis of the analysis of the legislation of the Russian Federation about lawyer activity and legal profession, provisions Criminal Procedure Code of the Russian Federation and scientific literature author considers a question of a formulation of definition of concept «the professional rights of the lawyer defender».
Key words: legal profession, lawyer defender, professional rights of the lawyer defender.
В российской юридической науке до настоящего времени не сформулировано определение понятия «профессиональные права адвоката-защитника», хотя оно получило широкое использование <1>. ——————————— <1> См., напр.: Меры по защите профессиональных прав адвоката (Пособие для адвоката) // Адвокатская деятельность и адвокатура: Сб. нормативных актов и документов / Под общ. ред. Е. В. Семеняко, Ю. С. Пилипенко. М.: Информ-Право, 2010. С. 577 — 589.
Анализ научной литературы показывает, что формулированию и анализу определений таких понятий, как «права адвоката-защитника» и «полномочия адвоката-защитника», уделено явно недостаточно внимания: имеется лишь одно диссертационное исследование по этой проблематике, проведенное А. Т. Филипповой, которая определяет полномочия адвоката как «предоставленные и гарантированные законом правовые возможности адвоката, позволяющие ему с помощью собственных активных действий максимально полно оказывать квалифицированную юридическую помощь доверителям» <2>. ——————————— <2> Филиппова А. Т. Проблемы реализации полномочий адвокатов в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 13.
С этим определением мы считаем возможным принципиально согласиться, однако указание на то, что правовые возможности позволяют «максимально полно оказывать квалифицированную юридическую помощь», представляется нам излишним с точки зрения смысловой и юридико-технической конструкции приведенного определения. Следует отметить, что для установления содержания полномочий адвоката-защитника вышеприведенное определение подходит не в полной мере, поскольку в нем не приводится указание на то, каким законом предоставляются и гарантируются соответствующие возможности. Кроме того, это определение, по объективным причинам, сформулировано не применительно к адвокату-защитнику, а применительно к адвокату вообще. Следует отметить, что субъективное право — это обеспеченная государством мера и вид возможного, дозволенного поведения участника правоотношения. Структура субъективного уголовно-процессуального права <3> включает четыре элемента (правомочия, возможности): ——————————— <3> См.: Алексеев С. С. Общая теория права. В 2 т. М.: Юридическая литература, 1981. Т. II. С. 117 — 124.
— правомочия на собственные дела, т. е. возможность активного позитивного поведения субъекта; — возможность требовать соответствующего поведения от обязанного лица; — возможность прибегнуть к мерам государственного и иного воздействия в случае неисполнения другой стороной своей обязанности; — возможность пользоваться предоставленным ему правом, исходящим из реализации правомочий <4>. ——————————— <4> См.: Епихин А. Ю. Обеспечение безопасности личности в уголовном судопроизводстве. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 154 — 155.
Анализ действующего законодательства показывает следующее: гл. II Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — ФЗ «Об адвокатуре») носит название «Права и обязанности адвоката», а ст. 6, предусматривающая перечень прав адвоката, носит название «Полномочия адвоката», однако в тексте статьи перечисляются субъективные права, т. е. правомочия адвоката, а законодатель употребляет выражение: «адвокат вправе». При этом в ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» приводятся положения, регламентирующие не только субъективные права адвоката (ч. 3 ст. 6), но и положения, устанавливающие его обязанности (в части того, что он делать не вправе, — ч. 4 ст. 6), порядок удостоверения прав (ч. 2 ст. 6) и вопросы, связанные с определением их объема применительно к конкретным видам юрисдикционных производств (ч. 1 ст. 6). В ст. 53 УПК РФ, определяющей основной объем прав адвоката-защитника, употребляется наименование «Полномочия защитника», однако, учитывая, что в уголовном судопроизводстве защитниками в некоторых случаях могут выступать и лица, не обладающие статусом адвоката, эта норма применима как к адвокатам-защитникам, так и к защитникам, не имеющим этого статуса. Следует указать, что УПК РФ содержит в себе и ряд прав защитника, не указанных в ст. 53 УПК РФ, и, соответственно, исходя из содержания этой нормы, формально не отнесенных к полномочиям защитника <5>. И опять же, законодательная конструкция ст. 53 УПК РФ такова, что при рассмотрении правомочий защитника, т. е. его субъективных прав, употреблено следующее выражение: «С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе…» (ч. 1 ст. 53 УПК РФ). То же выражение «вправе» используется при описании правомочий защитника, изложенных в ч. 2 ст. 53 УПК. В ч. 3 ст. 53 УПК приводится указание на то, что защитник делать не вправе. ——————————— <5> Исходя из содержания п. 7 ч. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» и п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, эти профессиональные права адвоката-защитника могут реализовываться в качестве иных, не запрещенных, прав.
Таким образом, с формально-юридической точки зрения по УПК РФ полномочия защитника состоят из его субъективных прав (ч. ч. 1 и 2 ст. 53) и его обязанностей (ч. 3 ст. 53). Следует отметить, что, поскольку адвокат-защитник имеет не только полномочия, предусмотренные УПК РФ, но и права, предусмотренные ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре», следует сделать вывод о том, что полномочия адвоката-защитника шире, чем полномочия защитника, не являющегося адвокатом. Последний в силу отсутствия у него соответствующего статуса не имеет возможностей реализовывать права, предусмотренные ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре». Нельзя не обратить внимание и на то, что в ФЗ «Об адвокатуре» установлен ряд гарантий независимости адвоката, которые по своей сути позволяют адвокату-защитнику требовать их соблюдения от должностных лиц, ведущих производство по уголовному делу, и иных лиц, так или иначе причастных к процедуре уголовного судопроизводства. Защитник, не обладающий статусом адвоката, естественно, не имеет таких правовых возможностей <6>. ——————————— <6> См., напр.: Воронов А. Некоторые проблемы защиты прав граждан в уголовном процессе // Мировой судья. 2007. N 10.
Таким образом, поскольку в российском законодательстве существует два уровня профессиональных прав адвоката-защитника, причем ни ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре», ни ст. 53 УПК РФ, ни иные нормы УПК РФ по отдельности не содержат всего перечня прав адвоката-защитника, следует прийти к выводу о том, что профессиональные права адвоката-защитника представляют собой комплексный правовой институт, сочетающий в себе полномочия адвоката и полномочия защитника. Согласно словарю С. И. Ожегова «полномочие» — это «официально предоставленное кому-нибудь право какой-нибудь деятельности, ведения дел» <7>. Определение понятия «право» (в субъективном смысле) здесь же толкуется как «охраняемая государством, узаконенная возможность что-нибудь делать, осуществлять» и как «возможность действовать, поступать каким-нибудь образом» <8>. Из вышеизложенной интерпретации понятий и терминов, использованных законодателем при конструировании ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» и ст. 53 УПК РФ, следует вывод, что понятия «полномочия» и «права» (в субъективном смысле) используются в законе и на практике как синонимы <9>. ——————————— <7> URL: http://www. ozhegov. org/words/25090.shtml. <8> URL: http://www. ozhegov. org/words/26238.shtml. <9> Следует при этом отметить, что З. В. Макарова небезосновательно замечает: «По какой причине законодатель употребил два разных понятия в одной статье, непонятно. Вообще следует отметить, что вольное обращение с этимологическим значением русских слов дает возможность толковать уголовно-процессуальные нормы «кому как заблагорассудится». Такое впечатление, что УПК писали иностранцы, плохо владеющие русским языком». См.: Макарова З. В. Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых. СПб.: Юридический центр Пресс, 2008. С. 203 — 204.
Об этом свидетельствует и анализ научной литературы. Так, В. Н. Ивакин в одной из своих работ <10> указывает, что в процессуальной теории во многом под влиянием цивилистической науки сложился взгляд, согласно которому полномочия представителя есть не что иное, как субъективные права <11>, и приводит ссылку на соответствующие источники <12>, хотя сам В. Н. Ивакин с таким подходом не согласен, как и некоторые другие исследователи <13>. Тем не менее спор о различном содержании понятий «право» (в субъективном смысле) и «полномочия» мы считаем непродуктивным. ——————————— <10> См.: Ивакин В. Полномочия адвоката — представителя в гражданском и арбитражном процессе и их оформление // Арбитражный и гражданский процесс. 2008. N 1. Хотя следует отметить, что сам В. Н. Ивакин этой точки зрения не придерживается, чему и посвящена его вышеуказанная работа, хотя сам при этом не приводит определение понятия «полномочия», которое бы позволило отграничить его от определения понятия «право» (в его субъективном смысле). Наряду с этим в одной из своих более ранних работ уважаемый автор приводит свое мнение о том, что полномочия отличаются от субъективных прав тремя существенными признаками: 1) они представляют собой правовые возможности совершения процессуальных действий не от своего собственного имени, а от имени другого лица; 2) полномочия производны от субъективных прав; 3) возникновение и дальнейшее существование полномочий у представителя по общему правилу зависят от воли представляемого лица. См.: Ивакин В. Н. Понятие «полномочия представителя» в ГПК и теории // Проблемы применения и совершенствования Гражданского процессуального кодекса РСФСР: Сб. науч. тр. Калинин, 1984. С. 70 — 71. Следует отметить все же, несмотря на различия, о которых говорит В. Н. Ивакин, субъективные права и полномочия в уголовно-процессуальной науке и в науке об адвокатуре, как правило, не разграничиваются. <11> Субъективные права большинством авторов понимаются как дозволительные средства правового регулирования, гарантирующие управомоченному субъекту в целях удовлетворения интересов пользование конкретным социальным благом, обеспеченное юридическими обязанностями других участников правоотношений и возможностью защиты со стороны компетентных органов. См.: Шериев А. М. Субъективные права, свободы и законные интересы как объекты правовой охраны и защиты: проблемы теории и практики: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2008. С. 9. <12> См.: Розенберг Я. А. Представительство по гражданским делам в суде и арбитраже. Рига, 1981. С. 77; Гражданское процессуальное право / Под ред. М. С. Шакарян. М., 2005. С. 116 — 117 (автор главы — О. П. Чистякова); Коршунов Н. М., Мареев Ю. Л. Гражданский процесс. М., 2006. С. 120; Колоколова Э. Е. Адвокат — представитель в гражданском процессе России. М., 2005. С. 112 — 114. <13> См.: Купрейченко С. В. Защитник в уголовном процессе на стадии предварительного расследования: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 9 — 10.
Вместе с этим, учитывая, что объем прав адвоката не равен объему прав адвоката-защитника, а объем прав адвоката-защитника не равен объему прав защитника, не обладающего статусом адвоката, а также многоуровневость полномочий адвоката-защитника и закрепление этих полномочий не в только в ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» и ст. 53 УПК РФ, а еще и в целом ряде иных норм УПК РФ и других законодательных актах, представляется необходимым заявить о существовании в российском праве межотраслевого правового института <14> профессиональных прав адвоката-защитника. ——————————— <14> В теории права отмечается, что в правовой институт входит обособленная группа норм, регулирующих однородные отношения и отличающихся качественным единством, существуют так называемые межотраслевые (комплексные) институты, состоящие из норм различных отраслей права, но регулирующие взаимосвязанные родственные отношения (см., напр.: Теория государства и права: Учебник / Под ред. А. С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. С. 128; Бабаев В. К. Теория государства и права. М., 2003 С. 389; Мелехин А. В. Теория государства и права: Учебник. М.: Маркет ДС корпорейшн, 2007. С. 315 — 316).
Необходимость введения в научный оборот понятия «профессиональные права адвоката-защитника» в данном случае обусловлена как вышеприведенными обстоятельствами, так и тем, что имеется объективная необходимость в отграничении институтов прав адвоката, прав защитника и прав адвоката-защитника друг от друга. Имеется и необходимость в отграничении профессиональных прав адвоката-защитника от его процессуальных прав и непрофессиональных прав. В словаре С. И. Ожегова определение понятия «профессия» интерпретируется как «основной род занятий, трудовой деятельности» <15>, а «профессиональный» — это «такой, который полностью отвечает требованиям данного производства, данной области деятельности» <16>. Использование при конструировании рассматриваемого определения термина «профессиональный» объясняется сущностью и направленностью адвокатской деятельности, которая нашла свое отражение и на законодательном уровне: она выражается в оказании квалифицированной юридической помощи в целях защиты прав, свобод и интересов, а также обеспечении доступа к правосудию, причем именно на профессиональной основе (ч. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатуре»). ——————————— <15> URL: http://www. ozhegov. org/words/28418.shtml. <16> URL: http://www. ozhegov. org/words/28417.shtml.
Профессиональные права необходимо отграничивать от непрофессиональных прав адвоката-защитника и его процессуальных прав. К непрофессиональным правам адвоката-защитника следует относить его конституционные права, присущие ему как физическому лицу, т. е. как человеку и гражданину. С. А. Авакьян разделяет соответствующие права и свободы на ряд основных групп: личные права, политические права, экономические и социальные права, право на защиту прав и свобод <17>. Анализ учебной и научной литературы в области конституционного права показывает, что содержательная сторона предлагаемой С. А. Авакьяном классификации в основном поддерживается другими исследователями и представляет собой следующую совокупность прав и свобод: ——————————— <17> См.: Авакьян С. А. Конституционное право России. М., 2002. С. 40.
а) личные (или права в сфере личной жизни и индивидуальной свободы): право на жизнь, право на достоинство и на защиту чести и достоинства, право на свободу и личную неприкосновенность, право на неприкосновенность частной жизни, право на неприкосновенность жилища, право на свободу передвижения и выбор места жительства, право определять и указывать национальную принадлежность, право на свободу совести и свободу вероисповедания, право на свободу мысли и слова; б) публично-политические (или права в публично-политической сфере): право участвовать в управлении делами государства, право на обращения, право на мирные собрания, митинги, демонстрации и другие публичные манифестации, право на объединение, право на участие в деятельности политических партий; в) экономические и социальные (или права в сфере экономической и социальной жизни): право на экономическую деятельность, право частной собственности, трудовые права и свободы, право на социальное обеспечение, право на защиту материнства, детства и семьи, право на охрану здоровья и медицинскую помощь, право на жилище, право на образование, право на свободу творчества, право на участие в культурной жизни <18>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник Е. И. Козловой, О. Е. Кутафина «Конституционное право России» включен в информационный банк согласно публикации — Юристъ, 2004 (3-е издание, переработанное и дополненное). —————————————————————— <18> См.: Колесова Н. С. Личные (гражданские) права и свободы // Права человека / Отв. ред. А. Е. Лукашева. М., 1999. С. 143; Козлова Е. И., Кутафин О. Е. Конституционное право России. М., 1999. С. 216 — 223; Безлепкин Б. Т. Судебно-правовая защита прав и свобод граждан в отношениях с государственными органами и должностными лицами. М., 1997. С. 7 — 10; Бондарь Н. С. Права человека и Конституция России. Ростов н/Д, 1996. С. 159; Безуглов А. А. и др. Конституционное право России. М., 2001. Т. 1. С. 428 — 504; Катков Д. Б., Корчиго Е. В. Конституционное право. М., 1999. С. 73 — 76; Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации. М., 1999. С. 181 — 231.
Нетрудно заметить, что применительно к содержательному наполнению системы профессиональных прав адвоката-защитника ряд конституционных прав, предоставленных ему как человеку и гражданину, находит свою правовую регламентацию и дальнейшее развитие в положениях ФЗ «Об адвокатуре» и УПК РФ. Таким образом, конституционные права человека и гражданина, присущие каждому, в том числе и адвокату-защитнику, являются своеобразным базисом по отношению к его профессиональным правам. Но когда эти права регламентируются и развиваются положениями специальных нормативных актов, они уже перестают носить статус сугубо конституционных прав, т. е. прав адвоката-защитника как личности, человека, гражданина, физического лица и приобретают статус его профессиональных прав. Что же касается вопроса о разграничении процессуальных и профессиональных прав адвоката-защитника, необходимо отметить следующее. Процессуальными правами адвоката-защитника (в случае выполнения им функции защиты в рамках производства по уголовному делу) являются его полномочия, предусмотренные положениями ст. 53 и иными нормами УПК РФ. Вместе с этим институт профессиональных прав адвоката-защитника является более широким по содержанию, поскольку он включает в себя не только полномочия адвоката-защитника, предусмотренные УПК РФ, которые адвокат-защитник приобретает с момента вступления его в дело в соответствии с положениями ст. ст. 49 — 53 УПК РФ, но и общие полномочия адвоката, предусмотренные положениями ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре», а также права, обусловленные гарантиями независимости адвоката, также предусмотренные ФЗ «Об адвокатуре». К ним следует добавить и иные права, реализация которых регламентирована иным помимо УПК РФ законодательством. При этом следует подчеркнуть, что профессиональные права, предусмотренные ФЗ «Об адвокатуре» и иными законодательными актами, адвокат-защитник приобретает ранее, чем процессуальные, поскольку он имеет возможность реализовывать их начиная с момента заключения соглашения об оказании юридической помощи, а весь спектр профессиональных прав адвокату-защитнику становится доступным после его вступления в предусмотренном УПК РФ порядке в уголовное дело. Таким образом, процессуальные права адвоката-защитника являются составной частью его профессиональных прав. Учитывая, что субъектом преступления, исходя из содержания ст. 20 УК РФ, является вменяемое и достигшее возраста уголовной ответственности физическое лицо, профессиональные права адвоката-защитника, закрепленные в российском законодательстве, предоставлены ему для оказания квалифицированной юридической помощи именно физическим лицам, в отношении которых осуществляется уголовное преследование. Целевая направленность института профессиональных прав адвоката-защитника определяется целевым направлением адвокатской деятельности, закрепленным в ч. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатуре», — это защита прав, свобод и интересов, а также обеспечение доступа к правосудию для соответствующих физических лиц. Таким образом, на основании вышеизложенного следует прийти к выводу о том, что профессиональные права адвоката-защитника — это предусмотренные и обеспеченные положениями Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и нормами уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации правовые возможности, предоставленные адвокату для оказания им квалифицированной юридической помощи физическим лицам, в целях защиты их прав, свобод и интересов при производстве по уголовному делу, а также обеспечения доступа к правосудию.
