(Кирилловых А. А.) («Семейное и жилищное право», 2011, N 4)
ДОГОВОР ОБ ОПЕКЕ (ПОПЕЧИТЕЛЬСТВЕ) НАД НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ <*>
А. А. КИРИЛЛОВЫХ
——————————— <*> Kirillovykh A. A. Contract of trusteeship (guardian ship) of minor.
Кирилловых Андрей Александрович, юрисконсульт Вятской государственной сельскохозяйственной академии, преподаватель Санкт-Петербургского института внешнеэкономических связей, экономики и права (Кировский филиал).
Автор предлагает ознакомиться с обзором регулирования отношений по договору об опеке (попечительстве) над несовершеннолетним. Рассматриваются вопросы законодательного регулирования, теоретические вопросы.
The author familiarizes with review of relations on the contract of trusteeship (guardianship) of minors; considers the issues of legislative regulation, theoretical issues.
Key words: trusteeship, guardianship, minors.
Договор об опеке (попечительстве) над несовершеннолетним регулирует вопросы не только содержания, воспитания, но и получения образования соответствующими категориями лиц. В науке не без оснований воспринята точка зрения о том, что отношения по опеке и попечительству в современных социально-экономических условиях могут быть оптимально урегулированы договором <1>. Признанием социальной значимости таких выводов служит, в частности, Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» <2>, в котором нашел закрепление институт договорного регулирования опекунско-попечительских отношений. ——————————— <1> См.: Михеева Л. Ю. Проблемы правового регулирования отношений в сфере опеки и попечительства: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Барнаул, 2003. <2> СЗ РФ. 2008. N 17. Ст. 1755.
В частности, в ст. 16 Закона предусмотрено право органа опеки и попечительства, исходя из интересов подопечного, заключить с опекуном или попечителем договор об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях. По мнению Л. Ю. Михеевой, заключение данного договора связано с достижением соглашения опекуна (попечителя) с муниципальным образованием об осуществлении опеки (попечительства) в течение указанного в нем срока или до отпадения соответствующих условий (п. 2 ст. 157 ГК РФ), безвозмездно или на условиях встречного имущественного предоставления. Предметом этого договора является совершение обязанной стороной (опекуном или попечителем) юридических или фактических действий в пользу подопечного (третьего лица). Собственно сам договор, как формальный документ может носить безвозмездный или возмездный характер. В последнем случае имеется в виду конструкция, используемая для договора возмездного оказания услуг. Следует отметить особые условия применения норм законодательства при регулировании опекунско-попечительских отношений в договорном режиме. Отношения опеки и попечительства подлежат регулированию специальными нормами института опеки и попечительства, а при их недостаточности к ним следует применять общие положения гражданского законодательства об обязательствах, в том числе положения об ответственности за неисполнение обязательств. Возмездное осуществление опеки (попечительства), кроме того, предполагает субсидиарное применение правил гл. 39 ГК РФ, при недостаточности специальных нормативных регуляторов. Собственно, регулирование правоотношений по опеке и попечительству законодатель умещает в рамки договора о приемной семье, Правила заключения которого определены Постановлением Правительства от 18 мая 2009 г. N 423 <3>. ——————————— <3> См.: Постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» // Российская газета. N 94. 2009. 27 мая.
Следует оговориться, что субъектам Российской Федерации предоставлен альтернативный вариант регулирования и в специальном законе представительный орган субъекта вправе предусмотреть договор о патронатной семье (патронатном воспитании). Регулирование патронатных и других подобных отношений может быть также осуществлено в договорном режиме. Надо сказать, что подобные договорные конструкции являются предметом отдельных монографических исследований <4>, где показываются особенности обязательственных отношений в семейной сфере, с учетом их социального характера. ——————————— <4> См.: Банников И. А. Договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью в Российской Федерации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.
Отношения из опеки и попечительства тесно граничат с патронатными отношениями. При этом патронат, по мнению некоторых ученых, в частности А. А. Пелевина, представляет собой частный случай представительства в семейной сфере. Отношения между помощником и лицом, находящимся под патронажем, носят доверительный характер, что говорит в пользу добровольности представительства, которые по смыслу норм п. 3 ст. 41 ГК РФ могут облекаться в форму договора поручения или доверительного управления. Хотя следует отметить известную специфику семейного права, что учитывается А. А. Пелевиным в характеристике патронажных отношений. По его мнению, это договорное правоотношение, сторонами которого являются орган опеки и попечительства, помощник, совершеннолетний дееспособный гражданин, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права, исполнять обязанности, представляет собой обязательство по осуществлению юридических (представительство) и фактических действий (уход и забота в отношении лица, находящегося под патронажем) в пользу дееспособного совершеннолетнего гражданина <5>. ——————————— <5> См.: Пелевин А. А. Патронаж над дееспособными гражданами и смежные правоотношения // Российский судья. 2008. N 3.
Как полагает И. А. Банников, под «договором о передаче ребенка в приемную семью следует понимать соглашение органа опеки и попечительства и гражданина (приемного родителя), по которому исполнитель (приемный родитель) обязуется по заданию заказчика (органа опеки и попечительства) осуществлять воспитание, содержание, образование, представительство и защиту прав и интересов ребенка (детей), оставшегося без попечения родителей, в течение определенного срока за вознаграждение» <6>. ——————————— <6> Банников И. А. Договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.
Особенность субъектного состава заинтересованных лиц состоит в том, что договор может заключаться как в отношении одного несовершеннолетнего подопечного, так и в отношении нескольких подопечных. Это, скорее, продиктовано практикой института приемной семьи, определяющей возможность брать на воспитание лиц, объединенных родственными связями (например, брат и сестра). В научных исследованиях <7> придерживаются социального характера договора о приемной семье, с учетом исполнения в пользу третьего лица — несовершеннолетнего, оказавшегося в трудной жизненной ситуации. ——————————— <7> См.: Михеева Л. Ю. Опека и попечительство: правовое регулирование: Учеб.-практ. пособие. М., 2005. С. 84; Банников И. А. Договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.
Заключение договора в пользу ребенка, т. е. третьего лица, является одним из основных признаков, характеризующих природу соответствующего договора <8>. ——————————— <8> См.: Барков А. В. Договор как средство правового регулирования рынка социальных услуг: Монография. М.: Юрист, 2008.
Это правоотношение является возмездным, носит срочный, фидуциарный характер и требует личного исполнения со стороны приемного родителя, т. е. обладает всеми необходимыми признаками гражданско-правового отношения. Что касается фидуциарного характера и личного исполнения по договору, то это определяется природой самих правоотношений и самое главное — личностью опекуна (попечителя). Косвенно такой вывод подтверждают Правила заключения договора, определяющие запрет на заключение договора через представителя опекуна. Данное обстоятельство, предполагает не только личное участие в сделке (подписание договора), но и исполнение опекуном обязанностей, из него вытекающих. Следовательно, исключается возможность переложения обязанностей опекуна по договору на иных лиц, поскольку интерес органа опеки имеется именно в личном исполнении договора конкретным лицом. Личность подопечного также имеет существенное значение, поскольку п. 1 ст. 153.1 СК РФ предусматривает, что договор о приемной семье должен содержать сведения о ребенке или детях, передаваемых на воспитание в приемную семью (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие). Иначе говоря, определение заинтересованного в исполнении по договору лица также составляет немалый интерес как для органа опеки и попечительства, так и для приемных родителей (опекунов (попечителей)). Такая норма вносит существенное разъяснение, обеспечивает конкретизацию, более четкое определение сторон (субъектного состава) договора. Таким образом, фиксируется взаимный интерес лиц, желающих стать приемными родителями конкретного ребенка, а последнего, в свою очередь, на помещение в конкретную приемную семью. Собственно, любые отношения, основанные на доверии, должны исполняться лично. Естественно, что при таких условиях участники договора не могут осуществлять ряд юридически значимых действий, вытекающих из гражданско-правовых обязательств, в частности заменять сторону договора. Обратной стороной ограничений поведения участников сделки является соблюдение ими традиционных для обязательственного права презумпций добросовестности, надлежащее исполнение принятых на себя обязанностей. Следует учитывать, что гражданско-правовые средства регулирования применяются к семейным правоотношениям, которым присуща имущественная природа (ст. 4 СК РФ) и если это не противоречит существу семейных отношений. Причем может применяться и аналогия права, когда семейные отношения прямо не урегулированы нормами ни гражданского, ни семейного права либо соглашением сторон. В этом случае применяются нормы, регулирующие сходные правоотношения. Действующая до 2008 г. нормативная база в сфере опекунско-попечительских отношений не признавала возможности их возмездного характера. По всей видимости, такой «взгляд» на родительские обязанности был определен моральной стороной вопроса, продиктованной естественной потребностью человека в родительстве. Не случайно поэтому опекуны (попечители) в основном берут на себя заботу о ребенке на безвозмездной основе в силу субъективных факторов и нематериалистических устремлений. В настоящий период возмездные начала установления опеки и попечительства предусмотрены как ФЗ «Об опеке и попечительстве», так и ст. 153 СК РФ. Приемные родители приобретают статус, аналогичный статусу опекуна (попечителя), что и отражает не семейную (кровнородственную) связь, а именно гражданско-правовые начала, органично вписывающиеся в нормы ст. 35 — 38 ГК РФ. Указанные аргументы говорят в пользу преимущественно гражданско-правовой природы отношений, вытекающих из опеки (попечительства) с элементами семейных обязанностей опекунов (попечителей). Опека и попечительство, приемная семья как правовые институты имеют пограничную правовую природу, что позволяет специалистам, и не без оснований, делать вывод о смешанной природе договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью <9>. ——————————— <9> См.: Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. П. В. Крашенинникова, П. И. Седугина. М., 2001. С. 339.
Хотя правильнее будет вести речь не о смешанном характере договора, поскольку таковой предполагает объединение условий различных обязательств в рамках одной отрасли права, а межотраслевом, который определяет объединение в договоре норм различных отраслей. Итак, налицо полиотраслевой характер договора о приемной семье, состоящий из гражданско-правовых и семейно-правовых элементов, а также элементов публичного, прежде всего административного права. «Открытый» перечень гражданско-правовых договоров, как полагают в литературе, связывается с непрерывным развитием гражданского оборота <10> и обеспечивает появление непоименованных (нетипичных) договоров, не нарушая общей стройности системы отдельных видов обязательств. ——————————— <10> См.: Романец Ю. В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 68.
Договор о приемной семье относят к непоименованному виду договора возмездного оказания услуг, что нашло подтверждение в официальных инстанциях. В частности, оформление трудовых отношений между приемными родителями и органами опеки и попечительства в рамках договора о приемной семье, по мнению Министерства образования и науки РФ, следует использовать по аналогии с договором возмездного оказания услуг <11>, что сегодня получило легальное подтверждение в п. 2 ст. 152 СК РФ. ——————————— <11> Вестник образования России. 2001. N 22. С. 34.
Не случайно А. В. Барков договоры, опосредующие опеку и попечительство, передачу ребенка в приемную семью и патронат, объединяет в единую группу контрактов, именуемую «договоры социального содействия ребенку в преодолении им трудной жизненной ситуации». К таковым он относит договоры об осуществлении опеки и попечительства; договор о приемной семье; договор о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании); патронажный договор <12>. ——————————— <12> См.: Барков А. В. Указ. раб.
Естественно, что контрагентом договора выступает государство в лице уполномоченных органов и исполнители — граждане (физические лица), что, однако, не исключает из их отношений самого несовершеннолетнего. Конечно, он в силу возраста не обладает необходимой для субъекта права дееспособностью, однако его права вытекают непосредственно из договора и реализуются в некоторых случаях, связанных с изменением или прекращением договора. Например, при решении вопроса о надлежащем исполнении опекуном (попечителем) своих обязанностей орган опеки может испрашивать мнение несовершеннолетнего как непосредственно заинтересованного лица. Элементы договора распределяются в его условиях, традиционно определяемых как существенные и факультативные (дополнительные). Ранее ст. 151 и 152 СК РФ в качестве существенных условий договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью предусматривали: а) условия содержания, воспитания и образования ребенка; б) срок, на который ребенок помещается в семью; в) права и обязанности приемных родителей; г) обязанности по отношению к приемной семье органа опеки и попечительства; д) основания и последствия прекращения договора. Сейчас к особенностям отношений социально-обеспечительной сферы можно отнести условия оснований и последствий прекращения договора, которые, по сути, составляют внеэлементные характеристики договорных отношений. Однако специфика и особо значимый социальный их характер настоятельно говорят в пользу определения сторонами механизмов действий, вытекающих из последствий заключенного договора. В качестве существенных и, следовательно, требующих согласования условий следует определить в соответствии с п. 1 ст. 153.1 СК РФ основания и последствия прекращения договора. Содержание договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью оказывается тесно связанным с оказанием комплекса услуг социального характера, присущего личности несовершеннолетнего. Отдельные авторы отмечают сходность обязанностей исполнителя по договору о передаче ребенка на воспитание в приемную семью с функциями няни, воспитателя или гувернантки. При этом, однако, обязанности няни ограничиваются возмездным оказанием услуг и не носят публичного характера, поскольку ее ответственность ограничивается перед родителями несовершеннолетнего. Нанятые специалисты не обладают в отношении ребенка никакими законодательно установленными правами и обязанностями и, следовательно, не вправе определять условия образования и воспитания ребенка. Специфичность деятельности приемного родителя определяется особого рода услугами, проистекающими из личности, его жизненным опытом. Такая деятельность заключается в удовлетворении потребности приемного ребенка в заботе, воспитании, содержании, образовании, представительстве и защите его прав и интересов в целях его гармоничного физического, психического, духовного и нравственного развития <13>. ——————————— <13> См.: Там же.
Надо сказать, что п. 3 ст. 6 ФЗ «Об опеке и попечительстве» определяет обязанность органов опеки и попечительства в оказании подопечным и (или) опекунам или попечителям помощи в получении образования, медицинской помощи, социальных услуг, что характеризует достаточно широкий предмет деятельности указанных органов в рамках соответствующего договора. Имущественная основа деятельности приемных родителей состоит в предоставлении услуги третьему лицу за счет заказчика — органа опеки и попечительства. Приемные родители имеют право на возмещение фактических расходов, которые должны быть разумными, и имеют неотложный характер, и самое главное — осуществлены в интересах ребенка. Вознаграждение приемному родителю может выплачиваться как в денежной, так и в натуральной форме. Натуральный характер возмещения расходов исполнителя по договору полностью соответствует гражданско-правовым правилам, в частности ст. 423 ГК РФ. Следует указать на весьма широкий характер категории «натуральная форма оплаты», под которой может пониматься в том числе использование имущества подопечного, вплоть до проживания в жилом помещении, принадлежащем подопечному. Такая своеобразная форма встречного предоставления ни в коей мере не противоречит гражданско-правовой природе отношений из (опеки) попечительства, что позволило в науке сформировать вывод о возможности применения ее на практике <14>. ——————————— <14> См., например: Банников А. И. Указ. раб. С. 87; Кузнецова Л. Г., Шевченко Я. Н. Гражданско-правовое положение несовершеннолетних. М., 1968. С. 49; Шахматов В. П. Усыновление, опека и попечительство: Методические указания по семейному праву. Красноярск, 1979. С. 28 — 29.
Содействие органов опеки и попечительства исполнителю заключается не столько в материальном обеспечении, сколько в оказании содействия в организации процесса воспитания подопечного. В частности, такое содействие может заключаться в устройстве несовершеннолетнего в дошкольные и образовательные учреждения, организации отдыха ребенка, надлежащем медицинском обслуживании. Воспитание и образование несовершеннолетнего являются пограничными категориями, определяющими взаимопроникающий процесс. Причем воспитание в большей степени связано с семейной сферой, где ребенок получает первоначальные элементы социализации, параллельно с основами образования. Воспитание ребенка, оставшегося без попечения родителей, является одним из основных прав и одновременно обязанностей приемного родителя. Воспитание ребенка предполагает формирование его характера, взглядов и убеждений. Иначе говоря, воспитание — систематическое воздействие на развитие ребенка. Цели воспитания — способствование развертыванию у воспитанника проявляющихся дарований. Воспитание распространяется на тело, душу, дух и ставит задачей образование из развертывающихся задатков и развивающихся способностей гармоничного целого. Образование, как указано выше, является сопутствующим элементом воспитательного процесса ребенка. Согласно Закону РФ «Об образовании» образование определяется как целенаправленный процесс воспитания и обучения в интересах человека, общества, государства, сопровождающийся констатацией достижения гражданином установленных государством образовательных уровней. При этом первыми педагогами являются родители, которые обязаны заложить основы физического, нравственного и интеллектуального развития личности ребенка в раннем детском возрасте. Приемный родитель имеет аналогичные обязанности и, помимо непосредственного обучения, обеспечивает создание ребенку условий материально-бытового характера, различные стороны воспитательно-образовательного процесса. Конкретные мероприятия могут найти отражение в договоре между исполнителем и органом опеки и попечительства. Надо сказать, что воспитание и образование — общая конституционная обязанность родителей или лиц, их замещающих. В частности, в соответствии со ст. 43 Конституции РФ такие лица обеспечивают получение детьми основного общего образования, которое предполагает окончание девяти классов общеобразовательной школы или приравненного к ней другого образовательного учреждения. Когда исполнители принимают в семью несовершеннолетних дошкольного возраста, то они вправе помещать их в соответствующие образовательные учреждения (детские сады) на общих основаниях (п. 18 Положения о приемной семье).
