ПУБЛИЧНЫЕ ТОРГИ В РАМКАХ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА (КОММЕНТАРИЙ К ИНФОРМАЦИОННОМУ ПИСЬМУ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 22 ДЕКАБРЯ 2005 Г. N 101)
О. А. БЕЛЯЕВА
О. А. Беляева, кандидат юридических наук, ведущий научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.
В рамках исполнительного производства публичные торги проводятся с целью вызвать состязание предложений о покупке, чтобы выручить максимальную цену за реализуемое имущество. Это один из наиболее распространенных случаев заключения договора купли-продажи путем проведения торгов в силу специального указания закона (п. 6 ст. 447 ГК РФ). Долгое время Высший Арбитражный Суд РФ не принимал отдельного постановления или обзора по вопросам проведения торгов в рамках исполнительного производства. Сегодня сформировался целый массив судебных прецедентов по оспариванию торгов в этой сфере. В статье 449 ГК РФ не установлен перечень нарушений правил проведения торгов, вследствие которых последние могут быть признаны недействительными. Судебно-арбитражная практика идет по пути широкого толкования этой статьи, и сейчас стала очевидной тенденция расширения круга действий, которые могут быть оспорены в рамках ст. 449 ГК РФ. В информационном письме Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. N 101 (далее — письмо N 101) предлагаются способы разрешения многих споров о недействительности публичных торгов, ряд из которых будет прокомментирован в настоящей статье. Продажа недвижимого имущества должника осуществляется путем проведения торгов специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью. Такие торги проводятся в двухмесячный срок со дня наложения ареста на имущество <1>. К специализированным организациям относятся фирмы, которые занимаются риелторской деятельностью. На сегодняшний день специального законодательного регулирования риэлтерской деятельности нет, она не подлежит лицензированию, в связи с чем торги по заявкам судебных приставов-исполнителей проводят различные коммерческие организации. Специализированная организация оказывает посреднические услуги по проведению торгов и не имеет отношения к оценке реализуемого имущества, так как торги проводятся по заявке судебного пристава-исполнителя, в которой указывается минимальная начальная цена имущества, выставляемого на торги. ——————————— <1> Пункт 3 ст. 54, ст. 62, 63 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591.
Оспоримость или ничтожность?
Публичные торги, проведенные в порядке исполнения судебных актов, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в случае нарушения правил их проведения, установленных законом (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Споры о признании торгов недействительными рассматриваются по процедуре, установленной для признания недействительными оспоримых сделок <2>. Оспоримость торгов значительно сужает возможности их аннулирования как по кругу лиц, которые вправе подать соответствующий иск, так и по срокам оспаривания (применяется сокращенный срок исковой давности продолжительностью один год). ——————————— <2> Пункт 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // Вестник ВАС РФ. 1998. N 10.
Вместе с тем в п. 1 ст. 449 ГК РФ говорится лишь об одной причине недействительности торгов — нарушении правил их проведения, т. е. речь идет о специальном основании недействительности. Поэтому торги можно признавать недействительными как по признаку оспоримости в случае нарушения правил их проведения, так и по признаку ничтожности в случае нарушения любых правил, установленных законодательством (п. п. 10, 11 письма N 101) <3>. ——————————— <3> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15 февраля 2005 г. N Ф04-281/2005(8425-А45-11); Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2000 г. N 9003/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 9.
Заинтересованные лица
Обращаться в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав вправе «заинтересованное лицо» (ч. 1 ст. 4 АПК РФ). Арбитражные суды зачастую руководствуются разъяснениями Пленума ВАС РФ о том, что требовать признания результатов торгов недействительными могут не только участники, но и лица, которым было незаконно отказано в участии в торгах <4>. Поэтому если иск о признании торгов недействительными подает лицо, не принимавшее участия в торгах и даже не подававшее заявку на участие, суды отказывают в удовлетворении исковых требований, не рассматривая их по существу <5>. ——————————— <4> Пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 2 декабря 1993 г. N 32 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о приватизации государственных и муниципальных предприятий» // Вестник ВАС РФ. 1994. N 2. <5> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22 апреля 2005 г. N А42-5215/04-7, Постановление ФАС Московского округа от 15 июня 2005 г. N КГ-А40/4970-05, Постановление ФАС Поволжского округа от 26 апреля 2005 г. N А65-19128/04-СГ1-5 и др.
Всегда ли правомерен подобный отказ и как правильно определить лицо, заинтересованное в оспаривании торгов? В большинстве случаев заинтересованность в судебной защите предполагается, однако иногда законодательство прямо определяет круг лиц, которые вправе обратиться за судебной защитой. К сожалению, в ст. 449 ГК РФ круг «заинтересованных» лиц не определен. Справедливо считать заинтересованными в оспаривании результатов торгов должника и взыскателя, ведь именно для них важны проведение полноценных торгов и продажа имущества по наиболее высокой цене (п. 2 письма N 101). На наш взгляд, определение «заинтересованности» в оспаривании торгов напрямую зависит от их формы. Если проводятся закрытые торги, для участия в которых специально приглашается ограниченный круг лиц, то очевидно, что «заинтересованными» в оспаривании таких торгов будут участники и претенденты, заявки которых не были допущены к участию в торгах. При проведении открытых (публичных) торгов информация о них распространяется для неопределенного круга лиц с целью привлечь наибольшее количество участников. Поэтому в данном случае «заинтересованными» в оспаривании результатов торгов могут считаться абсолютно любые лица. Однако участнику публичных торгов тоже может быть отказано в удовлетворении иска о признании их недействительными. Если при обращении в арбитражный суд истец не может доказать наличие защищаемого права или интереса, то у него отсутствует «заинтересованность» в оспаривании результатов торгов (п. 1 письма N 101). Следовательно, нельзя утверждать, кто именно — организатор торгов, их победитель, взыскатель, должник, участники или лица, которым было отказано от участия в торгах, — имеет право на иск. Наличие или отсутствие интереса в признании торгов недействительными, а значит, и право на иск должен в каждом конкретном случае устанавливать суд.
Форма и содержание извещения о торгах
Наличие извещения о торгах — одно из необходимых условий правильности их проведения. Оно представляет собой одностороннюю сделку организатора, с которой начинаются торги, ее следствием является приглашение делать оферты, т. е. подавать заявки (предложения). В силу особой важности для всей процедуры проведения торгов ненадлежащее извещение может стать основанием для признания торгов недействительными. Организатор торгов обязан сделать извещение об их проведении не менее чем за 30 дней до их проведения. Характерно, что извещение о проведении торгов должно быть именно «сделано», а не опубликовано организатором. Очевидно, что в п. 2 ст. 448 ГК РФ отсутствует акцент на публикацию извещения о торгах в средствах массовой информации. В нашем законодательстве есть нормы, уточняющие порядок сообщения информации о проведении торгов. Так, информационное сообщение о продаже государственного или муниципального имущества подлежит опубликованию в средствах массовой информации, определенных соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления <6>. Аналогичным образом информационное обеспечение торгов регулируется при размещении государственного или муниципального заказа. В частности, информация о размещении заказов на официальном сайте в сети Интернет не может заменить опубликование такой информации в официальном печатном издании <7>. ——————————— <6> Пункт 2 ст. 15 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» // СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251. <7> Пункт 3 ст. 16 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I) ст. 3105.
Согласно ст. 9 Типового закона Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) «О закупках товаров (работ) и услуг» (Нью-Йорк, 1994 г.) <8> сообщения, направляемые закупающей организацией поставщику (подрядчику), представляются в такой форме, которая обеспечивает запись содержания сообщения. Допустимо даже использовать телефонную связь при условии, что предварительное сообщение незамедлительно подтверждается сообщением в форме, обеспечивающей его запись. ——————————— <8> Генеральная Ассамблея. Официальные отчеты. Сорок девятая сессия. Дополнение N 17 (A/49/17). Нью-Йорк: ООН, 1994. С. 60 — 102.
Приведенные примеры свидетельствуют о необходимости публикации извещения о торгах. Для принятия решения об участии или неучастии в торгах потенциальному претенденту требуется определенное время, чтобы оценить условия торгов и свои возможности для победы в них, именно поэтому претендент должен иметь возможность «иметь под рукой» всю необходимую информацию, т. е. опубликованное извещение о торгах. Поэтому Президиум ВАС РФ разъяснил, что ненадлежащим извещением о предстоящих публичных торгах является распространение информации в радиоэфире, а также извещение, однократно переданное по местному каналу телевидения (п. 4 письма N 101). Такие формы извещения не позволяют зафиксировать большой объем сложной информации. Извещение о торгах должно содержать, во всяком случае, сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене (п. 2 ст. 448 ГК РФ). Формулировка «во всяком случае» должна трактоваться как перечисление минимального объема сведений, которые должны сообщаться в объявлении о проведении любых торгов независимо от их вида, формы и предмета. Конечно, детализация сведений, которые следует включать в объявление о проведении торгов, зависит уже от специфики конкретных торгов. Существенным нарушением процедуры торгов является отсутствие в объявлении о торгах указания на их форму и порядок оформления участия в них (п. 3 письма N 101). Вероятна ситуация, когда потенциальный участник не заинтересован участвовать в открытых торгах наравне с неопределенным кругом конкурентов. Поэтому отсутствие информации о форме проведения торгов может привести к тому, что многие заинтересованные в них лица не станут предпринимать попыток участвовать в торгах.
Форма внесения задатка
В пункте 4 ст. 448 ГК РФ установлен обязательный порядок внесения задатка участниками торгов в размере, сроки и порядке, указанных в извещении о проведении торгов. Функциональное значение задатка при проведении торгов состоит в том, чтобы подтвердить серьезность намерений участников. Задаток возвращается участникам, не выигравшим торги, а также в случае если торги не состоялись. У победителя торгов сумма, внесенная в качестве задатка, засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Уклонение лица, выигравшего торги, от подписания протокола о результатах торгов влечет утрату им внесенного задатка. В свою очередь, организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. Задаток, внесенный неденежными средствами (например, векселями), относится к процедурным нарушениям проведения торгов и может стать основанием признания их недействительными по иску заинтересованного лица, правда, при условии, что это повлияло на результат торгов (п. 5 письма N 101) <9>. ——————————— <9> Так, имущество должника было реализовано конкурсным управляющим на аукционе, один из участников которого внес в качестве задатка вексель Сбербанка РФ. Вексель был предъявлен кредитной организации к оплате до даты проведения аукциона. Однако суд не счел данный факт основанием для признания аукциона недействительным. См. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 апреля 2005 г. N А79-8966/2004-СК2-8454.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Задаток может применяться только для обеспечения исполнения договорных обязательств, однако между организатором торгов и их участниками договора не существует. Задаток на торгах направлен на обеспечение обязательства, по которому участник и организатор торгов обязаны заключить договор только в случае победы данного участника. Внесенные участниками торгов задатки не могут считаться доказательством заключения договора, поскольку он будет заключен в будущем и лишь с лицом, выигравшим торги. Задаток на торгах лишен платежной функции, так как он вносится претендентами на участие в торгах не в качестве платы за участие или платы за победу. По окончании торгов суммы задатков возвращаются всем участникам за исключением победителя торгов. Задатком может быть обеспечено только денежное обязательство, однако в процессе проведения торгов ни у кого таких обязательств нет. Поэтому следует сделать вывод, что в ст. 448 ГК РФ идет речь об альтернативной форме задатка, к которой не следует применять общие правила ст. 380 ГК РФ <10>. Характерно, что в ряде нормативных актов термин «задаток» перестал использоваться, он заменен на более подходящее понятие — «обеспечение заявки», которое вносится денежными средствами <11>. ——————————— <10> Гонгало Б. М. Обеспечение исполнения обязательств. М.: Спарк, 1999. С. 124, 125; Ем В. С. В кн.: Гражданское право. Т. 2. Полутом 1 / Под ред. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 67. <11> Пункт 4 ст. 20 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2005. N 30 (часть I). Ст. 3105.
В последние годы роль задатка за участие в торгах нередко играют не «живые» деньги, а их заменители. Так, широкое распространение в качестве задатка получили простые векселя. Вексель закрепляет денежное обязательство, но предусматривает денежные выплаты лишь после наступления определенного срока (ст. 815 ГК РФ). Поэтому в отличие от задатка вексель — не деньги, а документ, позволяющий их получить. В международной практике обеспечение заявки на участие в торгах необходимо только по требованию организатора торгов, оно может иметь различные формы, в частности, допустимы банковская гарантия, депозит наличности, безотзывный аккредитив и др. <12>. ——————————— <12> Унифицированные правила по договорным гарантиям // Международное частное право в документах: Сборник нормативных актов. Т. I. М.: Юристъ, 1996. С. 47 — 57; пп. «f» п. 1 ст. 32 Типового закона ЮНСИТРАЛ «О закупках товаров (работ) и услуг» (Нью-Йорк, 1994) // Генеральная Ассамблея: Официальные отчеты. Сорок девятая сессия. Дополнение N 17 (A/49/17). Нью-Йорк: ООН, 1994. С. 60 — 102.
Задаток защищает интересы организатора торгов только в одном случае: если лицо, признанное победителем торгов, уклоняется от подписания протокола об их итогах (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Но в процессе проведения торгов возможны другие нарушения со стороны участников, и задаток организатора от них не защищает. Предположим, до истечения объявленного срока проведения торгов участники отозвали свои предложения, в результате чего торги необходимо признать несостоявшимися. Простой вексель со сроком платежа «по предъявлении» позволяет своему держателю (организатору торгов) в любое время в течение одного года с даты составления векселя безусловно требовать от векселедателя его оплаты. Поэтому простой вексель для организатора торгов в таком виде может оказаться более привлекательным, чем задаток. Таким образом, с точки зрения целесообразности не нужно ограничивать выбор формы обеспечения участия в торгах одним только задатком, использование иных правовых конструкций может быть вполне оправдано. Но если следовать букве закона, то обеспечение участия в торгах может иметь исключительно денежное выражение и должно быть оформлено задатком.
Продажа имущества, находящегося в хозяйственном ведении государственного предприятия
Президиум ВАС РФ затронул вопрос о продаже имущества унитарного предприятия с публичных торгов без согласия собственника (п. 9 письма N 101) <13>. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (как и практически любое юридическое лицо), отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом <14>. При создании унитарного предприятия на одно и то же имущество параллельно существуют два вещных права: право государственной собственности и право хозяйственного ведения самого предприятия. ——————————— <13> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 января 2004 г. N Ф04/252-214/А02-2003. <14> Пункт 1 ст. 56, п. 5 ст. 113 ГК РФ, ст. 7 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746.
Право хозяйственного ведения может прекращаться по основаниям и в порядке, предусмотренном законом для прекращения права собственности (п. 3 ст. 299 ГК РФ), в том числе в связи с обращением взыскания на имущество, закрепленное за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения. Распоряжение недвижимым имуществом, закрепленным за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения, ограничено полномочиями собственника — требуется его согласие на совершение в отношении этого имущества юридических действий (ст. 295 ГК РФ). Однако обращение взыскания по обязательствам унитарного предприятия на принадлежащее ему имущество не связано с реализацией правомочия распоряжения в отношении этого имущества и не может ставиться в зависимость от наличия или отсутствия согласия собственника данного имущества. Арест имущества — это административная мера, применяемая в ходе отправления правосудия, а продажа недвижимого имущества с публичных торгов — мера принудительного исполнения судебного решения. В случае отсутствия у должника-организации денежных средств, достаточных для погашения задолженности, взыскание обращается на иное имущество, в том числе принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения (ст. 58 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). Поэтому в отношении имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения, могут совершаться исполнительные действия в виде наложения ареста с целью продажи с публичных торгов. Согласие собственника имущества в такой ситуации не требуется <15>. ——————————— <15> См. подробнее: Беляева О. А. Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. 11 / Под ред. В. Ф. Яковлева. М.: Юридическая литература, 2004. С. 52 — 58.
Государственная регистрация недвижимости, выставленной на торги
Имущество не может быть продано с публичных торгов в рамках исполнительного производства, если право собственности должника на него не зарегистрировано по правилам ст. 25 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» <16> (далее — Закон о государственной регистрации). Иными словами, необходимым условием продажи объекта с публичных торгов является регистрация права собственности должника <17>. Если должник свое право собственности на имущество не зарегистрировал, регистрация его прав должна быть проведена судебным приставом-исполнителем в порядке подготовки торгов, а свидетельство о государственной регистрации вместе с другими документами, характеризующими объект недвижимости, передано им специализированной организации, проводящей торги <18>. ——————————— <16> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594. <17> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 6 апреля 2005 г. N А58-558/04-Ф02-1321/05-С2. <18> Пункт 17 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.
Вместе с тем государственная регистрация прав на недвижимое имущество как единственное доказательство существования права собственности и иных вещных прав появилась в нашей стране только с 31 января 1998 г. Права на недвижимое имущество, возникшие до этой даты, признаются юридически действительными даже в отсутствие государственной регистрации. Она требуется только в случаях, когда уже после указанной даты происходит переход права, возникает его обременение или ограничение, совершается сделка (ст. 6 Закона о государственной регистрации) <19>. ——————————— <19> Постановление Президиума ВАС РФ от 29 октября 2002 г. N 5634/02 // Вестник ВАС РФ. 2003. N 2.
Продажа недвижимого имущества с публичных торгов — это, безусловно, совершение сделки, переход права собственности от должника к покупателю, который в любом случае потребует государственной регистрации. Но заранее государственную регистрацию права собственности должника на данное имущество проводить не требуется, регистрирующие органы могут делать это одновременно с регистрацией перехода права собственности на него к покупателю. В подобных случаях отсутствие государственной регистрации вещного права на принадлежащий должнику объект недвижимости не может считаться нарушением правил проведения торгов, установленных законом (п. 12 письма N 101). Отсутствие государственной регистрации права собственности должника на объект недвижимости при наличии правоустанавливающих документов, подтверждающих его существование, не препятствует обращению взыскания и реализации имущества с публичных торгов. Право собственности может быть зарегистрировано за должником уже после проведения торгов, когда будет оформляться переход права на данное имущество к его покупателю (победителю торгов).
