Главнейшая обязанность акционера по отношению к акционерному обществу — оплатить свои акции.
Общепризнано, что оплата акций при учреждении АО осуществляется на основе договора простого товарищества (о совместной деятельности), заключаемого между всеми учредителями, который определяет и порядок действий учредителей по созданию акционерного общества до момента его регистрации в государственных органах.
Однако существует справедливая точка зрения, что оплата акций должна осуществляться не на основании договора простого товарищества, а на основании договора купли — продажи (мены). Договор же о совместной деятельности опосредует лишь отношения по созданию общества.
Порядок оплаты акций предусмотрен ст. 34 Закона «Об акционерных обществах». В соответствии с п. 1 этой статьи при учреждении акционерного общества не менее 50 процентов уставного капитала должно быть оплачено к моменту регистрации общества. Однако такое не означает, что каждый акционер должен оплатить половину стоимости своих акций. Закон требует только, чтобы общая стоимость оплаченных акций к этому моменту составляла не менее половины уставного капитала.
Требование предварительной оплаты части стоимости акций содержится и в зарубежном акционерном законодательстве. Так, в соответствии с параграфом 36а Акционерного закона ФРГ и ст. 75 Закона о торговых товариществах Франции к моменту учреждения общества денежные акции должны быть оплачены в размере не менее четвертой части их номинальной стоимости. Правда, в отличие от российского Закона, речь идет об оплате четвертой части стоимости каждой денежной акции, а не всего размера уставного капитала.
По российскому Закону оставшаяся часть уставного капитала должна быть оплачена в течение одного года с момента регистрации акционерного общества.
В соответствии с ранее действовавшим Положением об акционерных обществах РСФСР 1990 г. все взносы в уставный капитал начинали делаться только после регистрации АО (п. 38). Это было связано с практическими соображениями: зарегистрированное общество открывало в банке расчетный счет, куда перечислялись денежные взносы: оно могло от своего имени принимать имущественные взносы.
Действующий ныне порядок был закреплен также в союзном Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 (п. 42). Такой порядок направлен на выявление возможной неплатежеспособности лица, подписавшегося на акции, и на создание некоторой материальной базы акционерного общества к моменту его регистрации.
При дополнительной эмиссии оплата производится на основании договора подписки, заключаемого между лицом, желающим приобрести акции, и акционерным обществом. Денежные акции должны быть оплачены при их приобретении в размере не менее 25 процентов от их номинальной стоимости. В данном случае Закон требует оплатить четверть стоимости каждой акции, а не общей стоимости всех дополнительно выпущенных акций. Полная оплата акций должна быть произведена в течение срока, определенного в решении об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).
Акции, оплачиваемые неденежными взносами, должны быть оплачены при их приобретении в полном размере, если иное не установлено договором о создании общества при его учреждении или решением о размещении дополнительных акций.
Оплата акций может производиться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку (п. 2 ст. 34). Денежная оплата акций может осуществляться как в российских рублях, так и в иностранной валюте.
Главное требование, предъявляемое к неденежным взносам, — их ликвидность. Акции могут быть оплачены акциями других АО, облигациями других юридических лиц, государства и муниципальных образований, векселями, чеками и прочими ценными бумагами; строениями, предприятиями как имущественными комплексами и иным имуществом. Имущество, передаваемое в оплату акций, должно принадлежать лицу, его передающему, по праву собственности. Вместе с тем акции могут оплачиваться и имущественными правами, например, правами аренды, правами на интеллектуальную собственность и иными, имеющими денежную оценку. Под последними понимаются нематериальные объекты, в роли которых могут выступать только охраноспособные с точки зрения гражданского права объекты, поддающиеся денежной оценке.
В законодательстве не урегулирован вопрос о внесении в качестве оплаты за акции «ноу — хау». В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» от 1 июля 1996 г. N 6/8 (п. 17) только упоминается о возможности внесения права пользования «ноу — хау» в уставный капитал акционерного общества (но не самого объекта «ноу — хау»). Использование реально существующего «ноу — хау» в качестве вклада в уставный капитал практически невозможно, поскольку обладатель «ноу — хау» не имеет какой-либо возможности обеспечить конфиденциальность передаваемой информации.
В соответствии с законодательством оценка вносимого в уставный капитал вклада осуществляется по единогласному решению всех учредителей (при учреждении общества) или по решению совета директоров (при оплате дополнительно выпускаемых акций общества), а иногда требуется экспертная оценка, в результате чего «ноу — хау» становится известно широкому кругу лиц.
Некоторые выступают за возможность оплаты акций интеллектуальными и деловыми качествами человека. Предлагается рассматривать интеллектуальную собственность в двояком виде: отчуждаемая (воплощенная и невоплощенная идея) и неотчуждаемая (творческие способности и высокая квалификация в любой сфере деятельности). Несмотря на то, что в некоторых странах разрешена оплата акций деловыми качествами лица, введение в российское законодательство такой формы оплаты, думается, было бы преждевременным, так как при отсутствии в Законе «Об акционерных обществах» ответственности учредителей за оценку вкладов, вносимых в уставный капитал, это может привести к злоупотреблениям.
Таким образом, оплата акций услугами, уже совершенными, или обязательствами по оказанию услуг в будущем российским законодательством не допускается. Обязательства по оказанию услуг не могут быть вещными вкладами в уставный капитал и по законодательству ФРГ (п. 2 параграф 27 Акционерного закона).
Некоторые предлагают ввести в законодательство количественные ограничения на оплату акций правами на интеллектуальную собственность. В противном случае защита имущественных интересов кредиторов АО окажется проблематичной, ведь коммерческая ценность результатов творческой деятельности может оказаться весьма сомнительной. Высказывается и такое соображение: установить в законодательстве минимальную долю денежных средств в уставном капитале акционерного общества. При этом делается ссылка на нормативные акты о банках, где установлен предельный размер материальных средств в уставном капитале. Полагаем, что не нужно автоматически переносить правила банковского законодательства на остальные акционерные общества. Банки — финансовые учреждения, они совершают операции главным образом с денежными средствами, поэтому важно, чтобы их основной капитал был в денежной форме. Для промышленных акционерных обществ это необязательно. Им важнее, чтобы уставный капитал в значительной части был оплачен производственным оборудованием. Эти и другие ограничения должны устанавливаться каждым акционерным обществом в уставе самостоятельно.
На практике возникает вопрос: могут ли акции оплачиваться организационными расходами по учреждению АО?
Такая форма возможна, но с одним условием: расходы не должны уменьшать уставный капитал общества ниже минимального размера, предусмотренного ст. 26 Закона «Об акционерных обществах».
В других странах (например, в США) законодательством предусмотрен более широкий перечень способов оплаты акций. Так, Примерным законом о предпринимательских корпорациях, который следует сложившимся в США правилам, предусмотрено, что по решению правления акции могут выпускаться в счет оплаты любым материальным или нематериальным имуществом или иным выгодным для корпорации способом, включая оплату договорами на оказание услуги или другими ценными бумагами корпорации (ст. 6.21). «Выгодный для корпорации способ» трактуется широко. В это понятие включается уменьшение ответственности, освобождение от долга и т. п. Как объясняет официальный комментарий, с экономической точки зрения контракты на оказание услуг в будущем, долговые обязательства, нематериальные активы или выгоды часто имеют стоимость, которая так же реальна, как и стоимость имущества или стоимость уже оказанных услуг.
Вместе с тем в США предусмотрена защита интересов акционеров от злоупотреблений при оценке такого рода вкладов. Защита осуществляется двумя способами: установлением строгой персональной ответственности директоров (ст. 8.30 Примерного закона) и обязательным требованием предоставления акционерам регулярной информации обо всех акциях, выпущенных в счет предоставления услуг в будущем и долговых обязательств (ст. 16.21).
В российских условиях, когда многие акционерные общества промышленного сектора имеют большие долги перед банками и другими организациями, можно было бы использовать опыт США и законодательно разрешить реструктурировать долги путем преобразования их в долю акционерного капитала. В таком случае долговые обязательства заменяют акциями и кредиторы становятся акционерами. Правда, у этого способа оплаты акций есть один недостаток — прежние акционеры теряют все свои права по отношению к АО и перестают быть акционерами.
Реструктуризацию задолженности путем ее преобразования в эмиссионные ценные бумаги государство уже начало использовать в отношении долгов предприятий в федеральный бюджет.
Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении акционерного общества, производится по соглашению между учредителями. При дополнительной эмиссии акций такая оценка проводится советом директоров по рыночной стоимости. Однако, если номинальная стоимость акций, оплачиваемых имущественными вкладами, составляет более двухсот установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, денежная оценка таких вкладов должна производиться независимым оценщиком (аудитором) (п. 3 ст. 34 Закона «Об акционерных обществах»).
Наделяя учредителей правом оценки вещных вкладов, Закон не устанавливает никакой ответственности для них за неправильную оценку. Например, по акционерному законодательству ФРГ ответственность установлена не только для учредителей, но и для ревизоров, оценивающих имущественные вклады. В соответствии с параграфом 46 Акционерного закона ФРГ «учредители отвечают перед обществом как солидарные должники за правильность и полноту предоставляемых с целью учреждения общества данных о принятии акций, выплате за акции, расходах по учреждению, вещных вкладах… Если учредителями преднамеренно или по грубой небрежности наносится обществу ущерб посредством вкладов, принятия вещей или расходов по учреждению, то все учредители обязаны к возмещению ущерба как солидарные должники». Аналогичную ответственность за проверку учреждения общества несут ревизоры (параграф 49 Закона, параграф 323 Торгового уложения). Требование о возмещении ущерба к этим лицам можно предъявить в течение 5 лет со дня регистрации общества.
Считаю, что нормы об ответственности учредителей за ненадлежащую оценку имущественных взносов нужно ввести и в российское акционерное законодательство.
Делаются предложения ввести в законодательство требование о сохранении за учредителями своих акций в течение определенного (не менее двух лет) срока с момента учреждения АО, то есть установить ограничения права выхода из общества. Можно и таким образом подойти к решению проблемы ответственности учредителей.
Ущерб, причиненный акционерному обществу завышенной оценкой стоимости имущества, предоставляемого за акции, при дополнительной эмиссии акций, можно взыскать с членов совета директоров по п. 5 ст. 71 Закона «Об акционерных обществах».
Что касается ответственности акционера за просрочку оплаты акций, на которые он подписался, то АО может аннулировать несвоевременно оплаченные акции и возложить на акционера, просрочившего оплату, определенную ответственность. Но акционер по своей инициативе не может отказаться от дальнейшей оплаты своих акций.
В соответствии с п. 4 ст. 34 Закона «Об акционерных обществах» при просрочке оплаты акций такие акции поступают в распоряжение общества, о чем в реестре акционеров делается соответствующая запись. Деньги и (или) иное имущество, внесенное в оплату акций, в таком случае не возвращаются. Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций. И такая неустойка в уставах предусматривается. Размер ее варьируется от 10 процентов годовых до ставки рефинансирования Центрального банка России от неуплаченной суммы.
Аналогичная ответственность предусмотрена и в акционерном законодательстве других государств (параграфы 63 — 64 Акционерного закона ФРГ, ст. 189 Торгового закона Болгарии).
Пункт 2 ст. 99 ГК РФ устанавливает недопустимость освобождения акционера от обязанности оплаты акций общества, в частности, освобождения его от этой обязанности путем зачета требований к обществу.
Бытует мнение, будто обязанность оплаты акций присуща не акционеру, она не составляет содержания акционерного правоотношения, это обязанность покупателя акций и вытекает она из договора купли — продажи акций. «Стать членом действующего общества можно не внося никаких средств, путем получения акций по наследству или по договору дарения, да и по договору купли — продажи деньги получит не акционерное общество, а его участник, продавший свои акции», — пишет Д. В. Ломакин. Считаю, что это не совсем так.
Говоря об обязанностях акционера, мы имеем в виду его обязанности по отношению к акционерному обществу. Оплата акций — обязанность акционера перед обществом при эмиссии акций (первичной или дополнительной). При обращении акций на вторичном рынке приобретатель акций (будущий акционер) несет обязанность оплаты действительно не перед обществом, а перед третьим лицом (акционером, отчуждающим свои акции). В случае получения акций на основании наследования или дарения вообще никакой оплаты не требуется. Но здесь опять-таки отношения возникают не с акционерным обществом, а между бывшим и будущим акционерами.
Членство в АО (статус акционера) для владельцев именных акций возникает с момента внесения приобретателя акций в реестр акционеров. В законодательстве не сказано, что внесение в реестр осуществляется только после полной оплаты акций. Напротив, при учреждении акционерного общества законом разрешена рассрочка оплаты второй половины стоимости акций в течение года с момента его государственной регистрации (п. 1 ст. 34 Закона «Об акционерных обществах»), а реестр должен быть заведен не позднее одного месяца с момента регистрации АО (п. 2 ст. 44 Закона). Следовательно, все учредители и первые акционеры могут попасть в реестр и до момента полной оплаты ими своих акций. Аналогичная ситуация не исключена и при дополнительной эмиссии акций. Таким образом, момент внесения приобретателя акций в реестр общества устанавливается в договоре о приобретении акций (договор о подписке) и с оплатой акций напрямую не связан. Поэтому у тех приобретателей акций, которые хотя и не оплатили полностью свои акции, но в соответствии с договором внесены в реестр, обязанность перед АО по оплате акций возникает, как у акционеров. Если же в соответствии с договором о подписке занесение в реестр ставится в зависимость от полной оплаты акций, то тогда обязанность перед обществом возникает не у акционера, а у приобретателя акций.
Кроме обязанности оплатить акции, на которые подписался, акционер в соответствии с п. 2 ст. 67 ГК обязан также не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Справедливо мнение о том, что рядовому акционеру конфиденциальная информация, как правило, не сообщается, а владение ею связано обычно с занятием лицом должностного положения в акционерном обществе. Конфиденциальная информация становится законным путем известна лицу в силу выполнения им какой-либо работы в АО (в исполнительном, наблюдательном органе и т. п.). Одно же только наличие акционерных правоотношений между лицом и обществом само по себе не является основанием для получения первым конфиденциальной информации о втором. Таким образом, обязание акционеров к неразглашению конфиденциальной информации об обществе не представляется справедливым. Полагаю, что норму п. 2 ст. 67 ГК следовало бы исключить из Кодекса.
В связи с тем, что акционерное общество является объединением капиталов, кроме перечисленных, акционер не может иметь других обязанностей. Он не обязан вносить дополнительные взносы сверх оплаты своих акций, не обязан участвовать личным трудом в деятельности общества, как это определено в некоторых уставах акционерных обществ. Если акционер полностью оплатил свои акции, он не может быть исключен из АО на каком бы то ни было основании.
——————————————————————
Вопрос: Магазин вместе с его помещением (зданием) приватизирован на основании известного Указа 1991 года. При этом все годы пользовался землей под магазином на праве постоянного бессрочного пользования. В 1998 году местный земельный комитет требует переоформить право бессрочного пользования на аренду земли под магазином, угрожая штрафом. Обоснованно ли требование комитета по землеустройству?
(«Бизнес-адвокат», 1999, N 5)
Вопрос: Магазин вместе с его помещением (зданием) приватизирован на основании известного Указа 1991 года. При этом все годы пользовался землей под магазином на праве постоянного бессрочного пользования. В 1998 году местный земельный комитет требует переоформить право бессрочного пользования на аренду земли под магазином, угрожая штрафом. Обоснованно ли требование комитета по землеустройству?
Оренбургская обл.
Ответ: В соответствии с земельным законодательством РФ юридические и физические лица могут иметь земельные участки на праве:
— собственности,
— пожизненного наследуемого владения,
— бессрочного (постоянного) пользования,
— аренды.
Согласно действующей во время приватизации магазина ст. 31 ЗК РСФСР право собственности на землю, пожизненного наследуемого владения, бессрочного (постоянного) пользования земельным участком удостоверялось государственным актом, утвержденным Постановлением Совета Министров РСФСР «Об утверждении форм государственного акта на право собственности на землю, пожизненного наследуемого владения, бессрочного (постоянного) пользования землей» от 17 сентября 1991 г. N 493. А после вступления в силу Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ (далее Закон) свидетельством (ст. 14 Закона) о государственной регистрации прав по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ «Об утверждении Правил ведения Единого реестра государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 18 февраля 1998 г. N 219.
Выдача данного акта или свидетельства осуществляется уполномоченным органом после проведения необходимых работ, связанных с планово-картографическими материалами и закреплением границ земельного участка в натуре за землепользователем. Право аренды и временного пользования земельными участками удостоверяется договорами.
Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности, предоставляется гражданам и юридическим лицам на основании решения государственного или муниципального органа, уполномоченного предоставлять земельные участки в такое пользование и, как было сказано выше, удостоверяется государственным актом или свидетельством. Лицо, которому такой земельный участок был предоставлен в бессрочное (постоянное) пользование, осуществляет владение и пользование этим участком в пределах, установленных законом, иными правовыми актами и актом о предоставлении участка в пользование.
Согласно ст. 6 Закона права на недвижимое имущество, возникшие до момента вступления в силу Закона, признаются юридически действительными при отсутствии их государственной регистрации, введенной настоящим Законом. Государственная регистрация таких прав проводится по желанию их обладателей.
Государственная регистрация прав, осуществляемая в отдельных субъектах РФ и муниципальных образованиях до вступления в силу настоящего Закона, является юридически действительной.
Поэтому если землепользователю на земельный участок был выдан государственный акт или свидетельство о государственной регистрации прав на право бессрочного (постоянного) пользования земельным участком, то районный (городской) комитет по земельной реформе и земельным ресурсам не вправе требовать переоформления права постоянного (бессрочного) пользования на договор аренды.
