Буркова А., старший научный сотрудник Института сравнительного правоведения и законодательства при Правительстве Российской Федерации.
Облигация является одной из наиболее распространенных ценных бумаг. При этом если до недавнего времени, до кризиса основное внимание уделялось процедуре выпуска облигаций, то после наступления кризиса все больше возникает вопросов, связанных с погашением облигаций, в том числе с досрочным погашением облигаций. Автором рассматриваются актуальные вопросы в данной сфере.
Bond is one of the most widely spread securities. At that if before the crisis the main attention was drawn to the procedure of issuance of bonds, then after the crisis there are more and more questions related to redemption of bonds including pre-term redemption of bonds. The author considers topical issues in this sphere.
Key words: turnover, redemption of bonds, security, issuer, acquisition of bonds.
Понятие облигации
Согласно статье 816 ГК «облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права». Облигация относится к эмиссионным ценным бумагам <1>, которым свойственны следующие черты: ——————————— <1> Статья 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
— закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законодательством формы и порядка; — размещаются выпусками; — имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Обращение и погашение облигаций в первую очередь регулируются: — Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Закон об АО); — Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (Закон о РЦБ); — Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (Стандарты).
Своевременное погашение облигаций
Обычно облигации погашаются при наступлении срока их действия. Форма, сроки и иные условия погашения облигаций устанавливаются в решении о выпуске облигаций и проспекте <2>. ——————————— <2> Статья 33 Закона об АО.
Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске <3>. ——————————— <3> Статья 33 Закона об АО.
В случае если облигации погашаются имуществом, указывается характеристика такого имущества <4>. ——————————— <4> Пункт 9.1 приложения к Стандартам.
Досрочное приобретение облигаций эмитентом
Причины досрочного погашения/выкупа облигаций могут быть различными: — реализация прав по досрочному погашению, предоставленных владельцам облигаций; — риск рефинансирования у эмитента; — дешевизна погашения облигаций на данный момент; — возможности кросс-дефолта, если не будут исполнены обязательства, или жалобы инвесторов, если компания больше не соответствует тем гарантиям и заверениям, которые она давала при выпуске облигаций и которым она тогда соответствовала. Как могут выкупаться облигации: — тендерные предложения; — открытые покупки на рынке; — покупки на биржах; — предложение в обмен других облигаций; — решение владельцев облигаций; — иное. Российское законодательство прямо не содержит ограничений для эмитента по приобретению им собственных облигаций. Однако общее содержание Закона об АО и Стандартов может быть интерпретировано как возможность для эмитента досрочно приобретать собственные облигации только в случаях, прямо предусмотренных в решении о выпуске облигаций и проспекте эмиссии. Так, согласно статье 33 Закона об АО: «В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций. <…> Общество вправе предусмотреть возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению». Согласно пункту 9.5 приложения 4 (4) Стандартов в случае, если предусматривается возможность досрочного погашения облигаций, указываются стоимость (порядок определения стоимости) и порядок досрочного погашения облигаций, срок (порядок определения срока), в течение которого облигации могут быть досрочно погашены эмитентом либо владельцами облигаций могут быть направлены (предъявлены) заявления, содержащие требование о досрочном погашении облигаций, порядок раскрытия эмитентом информации о досрочном погашении облигаций, а также иные условия и порядок досрочного погашения облигаций, установленные Стандартами в зависимости от того, осуществляется ли досрочное погашение по усмотрению эмитента или по требованию владельцев облигаций. В случае если возможность досрочного погашения облигаций эмитентом не предусматривается, указывается на это обстоятельство. Если эмитент приобретает собственные облигации по основаниям иным, чем прямо предусмотрено в решении о выпуске облигаций и проспекте эмиссии, такое приобретение может быть потенциально оспорено заинтересованным лицом, в том числе ФСФР. Последствием оспаривания сделок может быть их недействительность согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации и взаимная реституция. Такое оспаривание сделок может также в определенной степени повлиять на репутацию эмитента. Стандарты устанавливают следующие опции для досрочного приобретения собственных облигаций эмитентом: — для их досрочного погашения; — с возможностью их последующего обращения. Основное различие между этими основаниями — это то, что облигации, погашенные эмитентом досрочно, не могут быть вновь выпущены в обращение <5>. При второй опции облигации могут быть опять отчуждены третьему лицу. ——————————— <5> Пункт 6.2.26 Стандартов.
Согласно пункту 6.2.26 Стандартов выкуп акций для их досрочного погашения возможен: — по требованию владельцев облигаций и/или — по усмотрению их эмитента. Приобретение размещенных облигаций относится к компетенции совета директоров в акционерных обществах <6>. ——————————— <6> Статья 65 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающим возможность досрочного погашения облигаций, должны быть определены стоимость такого досрочного погашения или порядок ее определения. Стоимость досрочного погашения облигаций устанавливается в цифровом выражении или в виде процента от номинальной стоимости облигации. Порядок определения стоимости досрочного погашения облигаций может устанавливаться: а) в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и другие), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента; б) путем указания на то, что стоимость досрочного погашения облигаций или порядок ее определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяются уполномоченным органом управления эмитента. В решении о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающем возможность досрочного погашения облигаций по усмотрению их эмитента, не допускается установление порядка определения стоимости досрочного погашения облигаций способом, предусмотренным настоящим подпунктом <7>. ——————————— <7> Пункт 6.2.27 Стандартов.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающее возможность досрочного погашения облигаций по требованию их владельцев, должно содержать: — порядок такого досрочного погашения, в том числе срок, в течение которого владельцами облигаций могут быть поданы соответствующие заявления, или порядок определения такого срока; — порядок раскрытия информации об условиях досрочного погашения облигаций, в том числе о стоимости досрочного погашения или порядке ее определения; — порядок раскрытия информации об итогах досрочного погашения облигаций, в том числе о количестве досрочно погашенных облигаций. В случае если начало срока, в течение которого облигации могут быть предъявлены владельцами к досрочному погашению, определяется указанием на определенное событие, решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должен быть также определен порядок раскрытия информации о наступлении указанного события. При этом срок для предъявления владельцами облигаций заявлений на их досрочное погашение должен составлять не менее пяти дней после раскрытия такой информации <8>. ——————————— <8> Пункт 6.2.29 Стандартов.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающее возможность досрочного погашения облигаций по усмотрению их эмитента, должно содержать: — порядок такого досрочного погашения, в том числе срок, в течение которого облигации могут быть досрочно погашены эмитентом; — порядок раскрытия информации о досрочном погашении облигаций; — положение о том, что приобретение облигаций означает согласие приобретателя облигаций с возможностью их досрочного погашения по усмотрению эмитента. Досрочное погашение облигаций по усмотрению их эмитента должно осуществляться в отношении всех облигаций выпуска (дополнительного выпуска). Органом управления, уполномоченным на принятие решения о досрочном погашении облигаций по усмотрению их эмитента, является единоличный исполнительный орган эмитента облигаций, если иное не установлено федеральными законами или уставом (учредительными документами) эмитента облигаций <9>. ——————————— <9> Пункт 6.2.30 Стандартов.
Раскрытие информации о досрочном погашении облигаций по усмотрению эмитента должно быть осуществлено не позднее чем за 14 дней до дня осуществления такого досрочного погашения. В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) облигаций, предусматривающих их досрочное погашение по усмотрению эмитента, сопровождалась регистрацией их проспекта, раскрытие информации о досрочном погашении облигаций должно осуществляться в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Раскрываемая информация о досрочном погашении облигаций по усмотрению их эмитента должна содержать стоимость (порядок определения стоимости в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться по усмотрению эмитента) досрочного погашения, срок и порядок осуществления эмитентом досрочного погашения облигаций. В случае если эмитент возложил обязанность по раскрытию информации о досрочном погашении облигаций на иное юридическое лицо, в решении о выпуске (дополнительном выпуске) и проспекте облигаций должно быть указано наименование этого лица, а также место его нахождения <10>. ——————————— <10> Пункт 6.2.31 Стандартов.
Приобретение облигаций эмитентом с возможностью их последующего обращения возможно: — по соглашению с их владельцами и/или — по требованию владельцев облигаций <11>. ——————————— <11> Пункт 6.2.32 Стандартов.
Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающим возможность приобретения облигаций эмитентом, должны быть определены цена такого приобретения или порядок ее определения. Цена приобретения облигаций устанавливается в цифровом выражении или в виде процента от номинальной стоимости облигации. Порядок определения цены приобретения облигаций может устанавливаться: а) в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и другие), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента; б) путем указания на то, что цена приобретения облигаций или порядок ее определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяются уполномоченным органом управления эмитента. В решении о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающем возможность их приобретения эмитентом по требованию владельцев облигаций, не допускается установление порядка определения цены приобретения облигаций способом, предусмотренным настоящим подпунктом <12>. ——————————— <12> Пункт 6.2.33 Стандартов.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающее возможность их приобретения эмитентом по требованию владельцев облигаций, должно содержать: — порядок такого приобретения облигаций, в том числе срок подачи заявлений на такое приобретение, который не должен наступать ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций или даты представления (направления) в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций; — порядок раскрытия информации об условиях приобретения облигаций; — порядок раскрытия информации об итогах приобретения облигаций, в том числе о количестве приобретенных облигаций; — обязательство эмитента приобрести все облигации, заявления на приобретение которых поступили от владельцев облигаций в установленный срок <13>. ——————————— <13> Пункт 6.2.35 Стандартов.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающее возможность их приобретения эмитентом по соглашению с владельцами облигаций, должно содержать: — порядок такого приобретения облигаций, в том числе порядок направления эмитентом предложения о приобретении облигаций, порядок и срок принятия такого предложения владельцами облигаций; — порядок раскрытия информации об условиях приобретения облигаций, в том числе о цене приобретения облигаций или порядке ее определения и количестве приобретаемых облигаций; — порядок раскрытия информации об итогах приобретения облигаций, в том числе о количестве приобретенных облигаций; — указание на то, что в случае принятия владельцами облигаций предложения об их приобретении эмитентом в отношении большего количества облигаций, чем указано в таком предложении, эмитент приобретает облигации у владельцев пропорционально заявленным требованиям при соблюдении условия о приобретении только целого количества облигаций <14>. ——————————— <14> Пункт 6.2.36 Стандартов.
Раскрытие информации об условиях приобретения облигаций эмитентом по соглашению с их владельцами должно быть осуществлено не позднее чем за 7 дней до начала срока принятия предложения о приобретении облигаций. В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) облигаций, предусматривающих их приобретение эмитентом по соглашению с владельцами облигаций, сопровождалась регистрацией их проспекта, раскрытие информации об условиях приобретения облигаций должно осуществляться в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В случае если эмитент возложил обязанность по раскрытию информации о приобретении облигаций на иное юридическое лицо, в решении о выпуске (дополнительном выпуске) и проспекте облигаций должно быть указано наименование этого лица, а также место его нахождения <15>. ——————————— <15> Пункт 6.2.37 Стандартов.
