Средства и способы участия адвоката-защитника в доказывании по уголовным делам

(Чеботарева И. Н.) («Мировой судья», 2011, N 9) Текст документа

СРЕДСТВА И СПОСОБЫ УЧАСТИЯ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА В ДОКАЗЫВАНИИ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ

И. Н. ЧЕБОТАРЕВА

Чеботарева И. Н., доцент кафедры уголовного процесса и криминалистики Юго-Западного государственного университета, г. Курск, кандидат юридических наук.

Адвокат-защитник является активным субъектом доказывания, однако его право по участию в доказывании используется им достаточно гибко и имеет свои особенности. 1. Прежде всего, активное участие защитника в доказывании — это его право, а не обязанность. Это следует из принципа презумпции невиновности. Если защитник положительно не доказал невиновность своего подзащитного, то это вовсе не означает, что доказана его виновность. При недостаточности доказательств, обосновывающих версию обвинения, тезис «не виновен» доказывается путем указания на необоснованность тезиса «виновен», выдвинутого обвинением <1>. Его цель может заключаться не в опровержении аргументов обвинения, а в том, чтобы посеять сомнения в их достаточности для выводов о виновности его подзащитного <2>. ——————————— <1> Теория доказательств в советском уголовном процессе / Под ред. Н. В. Жогина. М., 1973. С. 553. <2> Михайловская И. Б. Настольная книга судьи по доказыванию в уголовном процессе. М., 2006. С. 48.

2. Деятельность адвоката односторонняя. Он, в отличие от органов предварительного расследования, вправе собирать только ту имеющую доказательственное значение информацию, которая необходима ему для отстаивания позиции защиты, а не подтверждает всю совокупность необходимых для установления обстоятельств по уголовному делу. Деятельность защитника в процессе доказывания определена указанной в законе целью — защита прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, оказание им юридической помощи (ч. 1 ст. 49 УПК РФ). 3. Адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя (п. 3 ч. 4 ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»), соответственно, вся деятельность защитника по участию в доказывании должна быть сообразна той позиции защиты, которая согласована с подзащитным. 4. Защитник сам решает, когда предъявлять следователю (дознавателю) или суду те или иные полученные им предметы и документы, заявлять ходатайства, руководствуясь при этом собственными тактическими соображениями. 5. Адвокат не связан жесткими правилами относительно места поиска сведений, имеющих доказательственное значение, источников их получения. Он вправе искать и получать в свое распоряжение такие сведения любыми способами и средствами, за исключением запрещенных законом. 6. После выявления (обнаружения) потенциального доказательства по делу адвокат должен принять меры к его сохранности, поскольку предметы и документы следует представлять следователю (дознавателю) либо в суд в неизменном виде для приобретения ими статуса доказательства, либо заявить ходатайство о допросе лица, обладающего сведениями, имеющими значение для уголовного дела. Каким же образом защитник может участвовать в доказывании по уголовному делу? Уголовно-процессуальный кодекс РФ в ч. 1 п. п. 1 — 10 ст. 53 содержит права защитника, перечень которых завершает п. 11, указывающий на право защитника использовать иные незапрещенные средства и способы защиты, из чего можно сделать вывод о том, что данная норма права содержит неисчерпывающий перечень средств и способов защиты. Участие защитника в доказывании является одной из форм его деятельности по защите прав и интересов подозреваемых и обвиняемых — защите в узком смысле. Однако не вполне ясно, каково содержание этих понятий, где в законе указан механизм реализации средств и способов защиты. Обратимся к толкованию значения слов «способ» и «средство» в русском языке. Способ — действие или система действий, применяемые при исполнении какой-либо работы, при осуществлении чего-нибудь <3>. Способ — порядок действия <4>. Способ — образ действий, прием, метод для осуществления чего-нибудь <5>. ——————————— <3> Ожегов С. И. Словарь русского языка / Под ред. Н. Ю. Шведовой. М., 1988. С. 618. <4> Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М., 1994. Т. 4. С. 479. <5> Словарь современного русского языка. М.-Л., 1963. Т. 14. С. 571.

Если говорить о способе участия защитника в доказывании, можно сделать вывод, что это система действий по собиранию информации, имеющей доказательственное значение, инициированию проверки и влиянию на оценку доказательств, направленных на осуществление защиты прав и интересов подозреваемых и обвиняемых. Каждое действие или их система могут иметь свои непосредственные цели, обусловленные позицией защиты (оправдание, смягчение наказания и др.). В коллективной монографии «Теория доказательств в советском уголовном процессе», когда говорится о том, что защитник может: а) опровергать обвинение путем критики лежащих в его основе доказательств; б) положительно доказывать факты, не совместимые с фактами, инкриминированными обвиняемому; в) указывать неисследованные версии, опровергающие версию обвинения; г) указывать на недостаточность доказательств, лежащих в основе обвинения <6>, представляется, речь идет именно о способах участия защитника в доказывании. Об этом же ведет речь и профессор С. А. Шейфер, когда говорит о таких допустимых приемах защиты, как опорочивание обвинительных доказательств и отыскание защитником смягчающих вину подзащитного обстоятельств <7>. ——————————— <6> Теория доказательств в советском уголовном процессе… С. 553. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография С. А. Шейфера «Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования» включена в информационный банк согласно публикации — Норма, 2009. —————————————————————— <7> Шейфер С. А. Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования. М., 2008. С. 127.

Именно на способы участия защитника в доказывании указывают известные российские адвокаты Ю. В. Кореневский и Г. П. Падва: «первый — дезавуировать, т. е. опорочить доказательства, положенные в основу обвинения, доказать, что они должны быть оценены судом как не относящиеся к делу, недопустимые, недостоверные либо недостаточные в совокупности для постановления обвинительного приговора; второй — представить в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства новые доказательства, опровергающие обвинение, собранные защитой или истребованные по ходатайству стороны защиты» <8>. ——————————— <8> Кореневский Ю. В., Падва Г. П. Участие защитника в доказывании по новому уголовно-процессуальному законодательству. М., 2004. С. 127.

Таким образом, если подсудимый отрицает свою виновность, у защитника есть два способа доказать необоснованность предъявленного ему обвинения: опорочить доказательства, положенные в основу обвинения и/или представить в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства новые факты, опровергающие обвинение. Следует заметить, что указанные способы участия защитника в доказывании равноценны и применяются комплексно. Первый способ участия защитника в доказывании базируется на положении ч. 1 ст. 88 УПК РФ, в соответствии с которым каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности — достаточности для разрешения уголовного дела. Исходя из этого, участвуя в проверке доказательств на предварительном расследовании и в суде (ст. 87 УПК), защитник, в соответствии с выбранной им позицией, обосновывает, что те или иные доказательства не относятся к уголовному делу, являются недопустимыми и подлежат исключению, недостоверны или недостаточны в совокупности для обвинения. Говоря о другом способе, следует заметить, что в ч. 3 ст. 86 УПК РФ прямо говорится о праве защитника собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном законодательством. Однако, сопоставляя права защитника по собиранию доказательств с понятием «доказательство», данным в ст. 74 УПК РФ, следует сделать вывод о том, что документы, предметы, а также сведения, полученные в результате опроса лиц, не отвечают такому обязательному свойству доказательства, как допустимость, т. к. они не получены и не закреплены в процессуальном порядке и в процессуальной форме. Поэтому все сведения, собранные защитником, могут стать доказательством после того, как они будут представлены лицам, ведущим судопроизводство, признаны ими имеющими значение по делу и приобретут необходимую процессуальную форму, а именно: лицо, опрошенное защитником, должно быть допрошено по правилам допроса свидетеля, потерпевшего и пр.; документы, предметы приобщены к делу соответствующим постановлением (определением). Право адвоката на собирание доказательств хотя и закреплено в УПК РФ, но реализация его на досудебных стадиях опосредована через соответствующие субъекты уголовного судопроизводства — дознавателя, следователя, прокурора, поскольку именно на них возложена обязанность собирать доказательства путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ. Адвокат же в данном перечне лиц отсутствует. Кроме этого, ч. 2 ст. 74 УПК РФ определяет исчерпывающий перечень доказательств, и представленных адвокатом сведений среди них нет. Данную позицию занимает ряд ученых <9>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография С. А. Шейфера «Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования» включена в информационный банк согласно публикации — Норма, 2009. —————————————————————— <9> Петрухин И. Л. Теоретические основы реформы уголовного процесса в России. М., 2004. Ч. 1. С. 114; Шейфер С. А. Доказательства и доказывание по уголовным делам… С. 141 — 156; Михайловская И. Б. Настольная книга судьи… С. 47, 140.

Таким образом, чтобы полученная защитником информация стала доказательством по уголовному делу, он должен заявить соответствующее ходатайство и оно должно быть удовлетворено лицом (органом), ведущим производство по делу. Посредством чего же осуществляются рассмотренные нами способы участия защитника в доказывании? Средство — прием, способ действия для достижения чего-нибудь <10>. Средство — все, что служит достижению цели, какому-либо намеренному действию <11>. ——————————— <10> Ожегов С. И. Указ. соч. С. 621. <11> Даль В. Указ. соч. С. 479.

Средство участия защитника в доказывании — отдельное действие в рамках выбранного защитником способа участия в доказывании, направленное на достижение конкретной цели. С. А. Шейфер справедливо указывает: «…права (защитника)… сформулированы как средства противоборства с неправильными, необоснованными утверждениями противоположной стороны и в этом смысле являются эффективными гарантиями установления истины, т. е. достижения цели правосудия» <12>. Именно посредством реализации предоставленных ему законом прав защитник осуществляет выбранный способ участия в доказывании. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография С. А. Шейфера «Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования» включена в информационный банк согласно публикации — Норма, 2009. —————————————————————— <12> Шейфер С. А. Доказательства и доказывание по уголовным делам… С. 160.

Таким образом, средствами участия защитника в доказывании являются: — получение предметов, документов и иных сведений (п. 1 ч. 3 ст. 86 УПК РФ); — опрос лиц с их согласия (п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК РФ); — истребование документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии (п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ); — привлечение к участию в деле специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 80 УПК РФ); — заявление ходатайств об участии в доказывании (п. 8 ч. 1 ст. 53, ст. 119, ч. ч. 3, 4 ст. 88, ч. 5 ст. 234, ст. 235 УПК РФ).

——————————————————————

Название документа

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *