(Пестрикова А. А.) («Гражданское право», 2006, N 2)
ПРОБЛЕМЫ ДОГОВОРА О СУРРОГАТНОМ МАТЕРИНСТВЕ
А. А. ПЕСТРИКОВА
Пестрикова А. А., соискатель кафедры гражданского права и процесса Самарской гуманитарной академии.
Принятие Семейного кодекса в России явилось рождением и закреплением нового для российского законодательства понятия — «суррогатная мать». Впервые о договоре между суррогатной матерью и супругами упоминали (и упоминают) нормы п. 4 ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации (далее — СК РФ) и ст. 16 Закона от 15 ноября 1997 г. «Об актах гражданского состояния» <*> о порядке регистрации ребенка, рожденного с помощью суррогатной матери, в органах загса. Позднее появился Приказ Минздрава Российской Федерации от 26 февраля 2003 г. N 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия» <**>, который предусматривает медицинские требования, предъявляемые к суррогатной матери, и показания, которые могут служить основанием для женщины по поводу обращения к услугам суррогатной матери. Указанные нормативные акты явно недостаточны для регулирования столь сложного правового явления. ——————————— <*> СЗ РФ. 1997. N 47. Ст. 5340. <**> Российская газета. 2003. 6 мая.
С каждым годом суррогатное материнство приобретает все большее распространение в России, и в связи с этим возникает множество вопросов, вызванных пробелами в правовом регулировании отношений между супругами и суррогатной матерью. К настоящему времени в России насчитывается около 30 лабораторий по экстракорпоральному (искусственному) оплодотворению. Врачи предполагают, что за 10 лет их существования при помощи этого метода появились на свет примерно 300 — 500 младенцев. Всего же в мире, по некоторым данным, на начало XXI в. родилось порядка 1500 детей от суррогатных мам (по некоторым данным, до 250 тысяч) <*>. ——————————— <*> См.: Юридические и практические аспекты суррогатного материнства // Юридический мир. 2004. N 8 — 9.
Несмотря на такое распространение суррогатного материнства, согласно опросу от 18 до 28% населения (в зависимости от возраста и региона) считают этот метод неприемлемым и аморальным, а 24% не имеют по этому вопросу собственного мнения из-за того, что мало осведомлены о сути проблемы <*>. ——————————— <*> http://www. booksite. ru.
Зарубежная практика имеет значительный опыт в применении этого института, хотя и не может характеризоваться как однозначная. И в настоящее время вопрос о суррогатном материнстве имеет большую актуальность за рубежом. Первый судебный иск, связанный со спором между суррогатной матерью и супругами, имел место в США в 1988 г. Дело, известное как In re Baby M, было связано с решением суда о передаче ребенка суррогатной матери, которая отказалась от вознаграждения в размере 10000 долларов и решила оставить ребенка себе <*>. После этого случая судебная практика не была столь единогласна в своих решениях, несмотря на господство судебного прецедента в системе англосаксонского права. ——————————— <*> См.: Майфат А. В. Суррогатное материнство // Коллегия адвокатов. http://www/urallaw. ru.
Законодательство Российской Федерации далеко от совершенства в области репродуктивных технологий. В Семейном кодексе Российской Федерации отсутствует понятие суррогатной матери, что является недопустимым, ведь многие вновь появившиеся в нем положения являются новацией и их определения существенны в целях правильного правоприменения, в то время как зарубежная практика располагает не только понятием, но и выделяет различные виды суррогатного материнства. В Англии под суррогатным материнством понимается процесс вынашивания ребенка женщиной, заключившей договор с супругами, которые не могут иметь или выносить ребенка <*>. В США суррогатная мать — женщина, добровольно согласившаяся выносить ребенка и передать его согласно условиям договора другой стороне <**>. В Австралии понятие суррогатного материнства рассматривается как соглашение, согласно которому женщина (суррогатная мать) соглашается выносить и родить ребенка для другого человека/людей (будущие назначенные родители), которые получат ребенка после его рождения <***>. ——————————— <*> http://www. britannika. com. <**> http://www. cordis. lu. <***> Anita Stuhmcke. For love or money: the legal regulation of surrogate motherhood // http://www. murdoch. edu. au.
Попытка дать определение суррогатного материнства была и в бывших республиках Советского Союза. Так, в Казахстане рассматривается законопроект «О репродуктивных правах человека и гарантиях их осуществления», согласно которому суррогатное материнство предполагает зачатие, вынашивание плода и рождение ребенка женщиной по договору с лицами, желающими иметь ребенка, с выплатой вознаграждения либо без такового <*>. ——————————— <*> http://www. PARLAM. KZ.
В отечественной литературе встречается определение суррогатной матери как здоровой женщины, согласной на основе соглашения (договора) после искусственного оплодотворения выносить и родить ребенка для другой семьи. Зачатие происходит в условиях специализированного медицинского учреждения (без полового акта), для чего могут использоваться яйцеклетки и сперма как бесплодной супружеской пары, так и доноров <*>. ——————————— <*> См.: Юридические и практические аспекты суррогатного материнства // Юридический мир. 2004. N 8 — 9.
Представляется, что легальное определение суррогатного материнства должно акцентировать внимание на договор, заключаемый сторонами, для того, чтобы обозначить именно договорный характер возникающих отношений. Таким образом, суррогатное материнство — соглашение между лицом (лицами), желающими стать родителями, и женщиной, согласной на искусственное оплодотворение, вынашивание и рождение ребенка (суррогатной матерью), с последующей его передачей другой стороне по договору, за вознаграждение либо без такового. В связи с различными способами зачатия ребенка зарубежные авторы выделяют виды суррогатного материнства <*>. ——————————— <*> Surrogacy and egg donation under California law // http://www. surrogacylaw. net.
Традиционное суррогатное материнство — использование яйцеклеток самой суррогатной матери, которые искусственно осеменяются спермой супруга, заключившего договор, то есть будущего генетического отца ребенка. После рождения ребенка суррогатная мать передает его согласно условиям договора. Суррогатная беременность — суррогатная мать вынашивает ребенка, зачатого методом искусственного оплодотворения, с использованием яйцеклеток донора или супруги и спермы донора либо супруга. Выделение видов суррогатного материнства имеет практическое значение. В 1993 г. Калифорнийский суд по делу Johnson v. Calvert не признал за суррогатной матерью родительских прав, так как был использован метод суррогатной беременности. Суд посчитал, что есть два способа признания материнства, первый — рождение ребенка (который признается и в России), второй — генетическая связь между ребенком и матерью. Исходя из доводов суда, что не имеется генетической связи между ребенком и суррогатной матерью, ребенок был передан генетической матери <*>. ——————————— <*> Surrogacy and egg donation under California law // http://www. surrogacyiaw. net.
Неоднозначно решается вопрос относительно субъектов договора суррогатного материнства. Согласно Семейному кодексу Российской Федерации договор могут заключить только супруги, находящиеся на момент зачатия ребенка в зарегистрированном браке (п. 4 ст. 51). В США после решения суда по делу Dunkin v. Boskey, рассмотренному в 2000 г., неженатые пары наделены такими же правами при использовании суррогатного материнства, что и супруги, находящиеся в зарегистрированном браке <*>. ——————————— <*> Surrogacy and egg donation under California law // http://www. surrogacyiaw. net.
Новая волна интереса к суррогатному материнству возникла в связи с легализацией в ряде зарубежных стран однополых браков. Интересным является положение закона в Калифорнии. При использовании суррогатного материнства (заказчиками могут быть не только супруги, одинокие мужчины и женщины, но и однополые супружеские пары) необходимо судебное признание прав родителей, после чего на основании судебного решения выдается свидетельство о рождении. Если не будет судебного решения, то в императивном порядке в свидетельстве о рождении ребенка его матерью записывается суррогатная мать либо, если она замужем, имя ее мужа. Запись производится по истечении 10 дней после рождения, поэтому заказчикам необходимо обратиться в суд в день рождения ребенка. Если заказчиком выступал одинокий мужчина, то он может записать имя суррогатной матери в строке «мать» свидетельства о рождении, а свое имя в строке «отец» либо записать свое имя в строке «мать», а имя отца не указывать. Что касается однополых пар, то по их выбору будут указываться их имена в соответствующих строках свидетельства о рождении ребенка <*>. ——————————— <*> Surrogacy and egg donation under California law // http://www. surrogacyiaw. net.
В России нормы, носящие декларационный характер, не позволяют сторонам, заключившим договор о суррогатном материнстве, быть уверенными в его надлежащем исполнении. Чаще всего встречаются случаи отказа суррогатной матери от передачи ребенка. Но практике известны случаи, когда супруги, заключившие договор, не забирают ребенка после рождения. Подобный случай произошел в Екатеринбурге. В период беременности суррогатной матери супруги начали процесс развода, и забирать ребенка не захотел ни один из супругов. Суррогатная мать оказалась в непростой ситуации, так как мотивом для заключения договора было получение денежного вознаграждения <*>. ——————————— <*> http://www. sobinforum. ru.
Аналогичное дело было рассмотрено в 1998 г. в Калифорнии, известное как In re Marriage of Buzzanca. Супруги воспользовались услугами суррогатной матери, используя при этом яйцеклетки и сперматозоиды анонимных доноров. Супруг подал документы на развод за шесть дней до рождения ребенка, где он также отказывался от ребенка, указав, что не является генетическим отцом ребенка. Суд, выслушав доводы сторон, пришел к выводу, что оба родителя, заключивших договор с суррогатной матерью, являются его законными родителями <*>. Такое решение суда представляется наиболее приемлемым, так как защищаются в первую очередь интересы ребенка. ——————————— <*> Surrogacy and egg donation under California law // http://www. surrogacyiaw. net.
Разрешить возникающие проблемы можно только на законодательном уровне, придав юридическую силу договору о суррогатном материнстве. В России пока нет ни достаточного правового регулирования, ни сложившейся судебной практики. Больше всего вопросов, несомненно, вызывает договор, заключаемый между суррогатной матерью и супругами. Несмотря на разрешение Семейного кодекса в диспозитивном порядке определять отношения между сторонами данного договора, формулировка ст. 51 СК РФ, которая определяет, что лица, состоящие в браке и давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, после рождения ребенка могут быть записаны в качестве родителей в книге записей рождения только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), ставит под сомнение юридическую силу данного договора. А так как законодательное регулирование на этом исчерпывается, то на практике возникает вопрос, как защитить стороны, заключившие договор о суррогатном материнстве. При этом более значимой является защита прав и законных интересов детей, появившихся на свет согласно условиям этого договора. Споры о применении к договору норм договорного (гражданского) права или только семейно-правовых норм ведутся в США, где практика применения суррогатного материнства наиболее распространена <*>. И связано это прежде всего с условиями договора о вознаграждении суррогатной матери и ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора. Договоры, заключаемые на безвозмездной основе не вызывают столько споров, так как в качестве суррогатной матери в данном случае чаще выступают близкие родственники и действуют лишь нормы семейного права о передаче ребенка и его последующей регистрации. ——————————— <*> См., напр.: Lori B. Andrews. A legal framework for surrogate motherhood // Virginia law review. 1995.
Вопрос о правовой природе договора суррогатного материнства является спорным. Так, если договор не является гражданско-правовым, то в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами его условий невозможно применять нормы гражданско-правовой ответственности. И в этом случае вознаграждение суррогатной матери остается за рамками правового поля. С другой стороны, если рассматривать договор как гражданско-правовой, то возникает вопрос о его правовой принадлежности в рамках гражданского права. Согласно ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Многие авторы, исходя из этого определения, не рассматривают договор суррогатного материнства как гражданско-правовой <*>. Хотя есть и сторонники применения норм гражданского права к возникающим отношениям по договору суррогатного материнства <**>. ——————————— <*> См., напр.: Заева В. Суррогатное материнство // http//www. surrogasy. ru. <**> См., напр.: Трунова Л. Материнство на заказ // Домашний адвокат. 2004. N 18.
Обычно договор, заключаемый между суррогатной матерью и супругами, регулирует два типа отношений, возникающих между ними: неимущественные и связанные с ними имущественные (речь идет только о возмездных договорах). Следовательно, и правовое регулирование этих отношений должно быть различным. Имущественные отношения, возникающие по договору о суррогатном материнстве, по правовой природе ближе всего к договору возмездного оказания услуг. Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Перечень договоров, предусмотренных ч. 2 ст. 779 ГК РФ является открытым, что делает возможным применение положений гл. 39 ГК к договору суррогатного материнства. Кроме того, ст. 421 ГК РФ предполагает возможность заключения договора, содержащего элементы различных договоров. Следовательно, возмездные отношения, возникающие между сторонами, можно регулировать гражданско-правовыми методами. Таким образом, при заключении договора между супругами и суррогатной матерью, предметом договора выступает вынашивание ребенка и дальнейшая его передача супругам, то есть оказание своеобразной услуги, за которую суррогатная мать получает вознаграждение по договору. Супруги обязуются оказывать материальную помощь суррогатной матери в период ее беременности, включая оплату всех медицинских расходов, потерю в заработке и т. д. Она же обязуется соблюдать условия договора, предусматривающие обязательное прохождение медицинских осмотров, соблюдение установленного режима, выполнение всех предписаний, выбранного супругами врача, и другие условия, а самое главное — передачу ребенка после его рождения. Такие условия прописаны в договорах, заключаемых в США, включая даже расписание посещений врача на каждом месяце беременности <*>. В данном случае если суррогатная мать не выполнит условия договора, то она будет обязана вернуть произведенные затраты супругов по договору в силу ст. 782 ГК РФ. ——————————— <*> См., напр.: surrogate parentig agreevent // http://www. alllaw. com.
Рассматриваемый договор является консенсуальным и считается заключенным с момента его подписания. Поэтому необходима его точнейшая формулировка и регламентация всех условий, что позволит свести риск к минимуму. Важное условие договора об оплате услуг суррогатной матери как имущественное отношение между сторонами будет регулироваться нормами Гражданского кодекса. Поэтому применение ст. 781 ГК РФ вполне обоснованно. Супруги оплачивают услугу, оказанную им суррогатной матерью, в случае исполнения ею условий договора и передачи им ребенка. Если возникли непредвиденные обстоятельства, за которые стороны не отвечают, и суррогатная мать в результате не выполнила условий договора, то тогда подлежит применению ч. 3 ст. 781 ГК РФ, согласно которой супруги должны оплатить только фактически понесенные расходы. В данном случае это может быть оплата медицинского наблюдения, расходов на содержание суррогатной матери в период действия договора. Такое условие обязательно включено в договоры суррогатного материнства, заключаемые в США <*>. Оплата фактических расходов вполне справедлива, так как беременность в любом случае требует материальных и моральных затрат, которые должны быть компенсированы супругами, даже и при отрицательном результате. ——————————— <*> См., напр.: surrogate parentig agremment // http://www. alllaw. com.
Применение норм гл. 39 ГК РФ возможно и при одностороннем отказе от исполнения договора; в этом случае суррогатная мать, отказавшаяся от выполнения условий договора, обязана будет возместить принесенные супругам убытки. Это условие может выступать в качестве еще одного гаранта для супругов в том, что впоследствии суррогатная мать не откажет им в передаче ребенка и, кроме того, лишит ее возможности шантажировать супругов, требуя увеличения вознаграждения по договору. Что же касается наиболее важного момента договора, а именно — передачи ребенка, рожденного суррогатной матерью, супругам, то целесообразным является включение в договор условия, которое предусматривает выплату вознаграждения суррогатной матери немедленно после того, как родители будут записаны в качестве таковых при государственной регистрации рождения. Данное условие предусматривается практически во всех договорах о суррогатном материнстве, заключаемых в США <*>. Такое условие позволит, не выходя за рамки гражданско-правового договора, обеспечить сдерживающий фактор для суррогатной матери в случае отказа передать ребенка супругам. Так как помимо возмещения всех понесенных расходов по договору суррогатная мать лишается и обещанного вознаграждения. Кроме того, если данный договор рассматривать как гражданско-правовой, то у суррогатной матери не будет возможности требовать увеличения вознаграждения, так как договор считается заключенным с момента его подписания сторонами (ст. 779 ГК РФ) и изменение его условий возможно только по обоюдному согласию сторон. Это позволит оградить супругов от необоснованного шантажа со стороны суррогатной матери. ——————————— <*> См., напр.: surrogate parentig agremment // http://www. alllaw. com.
Еще одно условие, которое не встречается в российской практике, — это условие о проведении генетического анализа после рождения ребенка, служащее защитой прав супругов. Если после проведения такой экспертизы, окажется, что генетический материал ребенка отличен от супругов, то суррогатная мать обязана возместить все предусмотренные договором расходы. Связано это прежде всего с судебными разбирательствами, которые имели общественный резонанс в США. После рождения ребенка с врожденными аномалиями супруги настояли на проведении генетического анализа, было выявлено, что ребенок является ребенком супруга суррогатной матери <*>. Суррогатная мать, как выяснилось, не выполняла предписания врача. ——————————— <*> Anita Stuhmcke. For love or money: the legal regulation of surrogate motherhood // http://www. murdoch. edu. au.
Таким образом, отношения, возникающие по договору о суррогатном материнстве, должны быть поставлены в правовые рамки. Статья 4 СК РФ допускает применение к семейным отношениям гражданского законодательства, следовательно, к имущественным отношениям могут быть применены нормы, в том числе ст. 421 ГК РФ, гл. 39 ГК РФ и другие. Неимущественные отношения должны быть урегулированы нормами гл. 10 СК РФ, для чего, представляется, необходимо внести соответствующие изменения. Законодатель должен прежде всего закрепить правовое положение детей, родившихся в результате использования суррогатного материнства, и обеспечить защиту прав сторон договора. Ведь согласно ст. 1 СК РФ одним из принципов семейного законодательства является приоритет защиты прав и интересов детей.
