ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО НАСЛЕДОВАНИЯ ПО ЗАКОНУ ДЕТЬМИ, ПЕРЕДАННЫМИ ПОД ОПЕКУ (ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО) В ПРИЕМНУЮ СЕМЬЮ
А. А. ТРОИЦКИЙ
Троицкий Алексей Александрович, соискатель кафедры гражданского права и процесса факультета юриспруденции и политологии ФГБОУ ВПО «Рязанский государственный университет имени С. А. Есенина».
В статье анализируются основные положения о международном наследовании и вопросы практики международного наследования имущества по закону детьми, переданными под опеку (попечительство) в приемную семью.
Features of the legal regulation of the international law of inheritance by children placed under guardian ship (trusteeship) with a foster family A. A. Troitskij
Troitskij Aleksej Aleksandrovich, degree-seeking student of the Chair of Civil Law and Procedure of the Faculty of Jurisprudence and Politology of the Federal State Budgetary Educational University of Higher Professional Education «Ryazan State University named after S. A. Esenin».
This article analyzes basic provisions about international inheritance and problems of the international and practice of international issues of inheritance of immovable property under the law children transferred custody (guardianship) in foster care.
Key words: inheritance law, inheritance, international inheritance law, international inheritance.
Современное экономическое и социальное развитие России порождает задачу адекватного правового регулирования общественных отношений в условиях всевозрастающей интенсивности гражданского оборота. Поэтому особую актуальность приобретает вопрос определения содержания правоотношений международного наследования детьми, переданными на воспитание под опеку (попечительство) в приемную семью (далее — опекуны), и вопрос применимого права. Иностранный элемент в таких отношениях может быть опосредован фактом нахождения наследственного имущества за границей или наличием иностранного гражданства у наследодателя, постоянно проживавшего на территории России <1>. ——————————— <1> Карецкий Д. Н. Международное наследование в российском нотариате // Нотариус. 2007. N 5. С. 12.
Первая проблема, которая встает перед российскими опекунами, связана с вопросом о том, какими правовыми нормами должно быть урегулировано отношение международного наследования — российскими или иностранными, а если иностранными, то какими принципами надлежит руководствоваться при их выборе. В мировой юридической доктрине выделяют два подхода к определению сущности наследования, исходя из правовых систем государств (англосаксонская и романо-германская). П. В. Крашенинников отмечает, что по англосаксонской правовой системе для наследования недвижимого имущества действует закон места нахождения вещи, а для движимого наследственного имущества — закон места жительства наследодателя (Англия, Австралия, США). Для романо-германской системы распространенной является коллизионная привязка к праву страны гражданства наследодателя (Испания, Греция, Италия) <2>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (под ред. П. В. Крашенинникова) включен в информационный банк согласно публикации — Статут, 2011. —————————————————————— <2> Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2010. С. 348.
Наличие в каждой стране собственной системы коллизионных норм способно в некоторых случаях вызвать конфликт между российскими и иностранными критериями определения применимого права. Следует обратить внимание, что РФ заключила или является правопреемником СССР по двусторонним договорам о правовой помощи по отдельным видам частноправовых отношений более чем с 30 государствами мира. Среди международных договоров следует отметить Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. <3>. ——————————— <3> Зайцева Т. И., Медведев И. Г. Нотариальная практика: ответы на вопросы. Вып. 3. М.: Инфотропик Медиа, 2010. С. 203.
Особый интерес вызывает вопрос: как разрешить правовую неопределенность, если иностранный элемент связан с государством, с которым РФ не имеет такого соглашения, либо наследственное имущество находится, помимо РФ, в стране, с которой имеется соглашение и в стране, с которой такого соглашения РФ не имеет? И. Г. Медведев отмечает, что расхождение между коллизионными привязками разных стран может породить два вида конфликтов: позитивный и негативный <4>. Так, ч. 1 ст. 90 Федерального закона Швейцарской конфедерации от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве Швейцарии <5> (далее — ФЗШ) предусматривает, что наследование после лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому праву. В то же время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося в России, нормам российского наследственного права. Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя может приобретать как позитивный, так и негативный характер. ——————————— <4> Медведев И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. 2-е изд. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 38. <5> Федеральный закон Швейцарии о международном частном праве [Электронный ресурс]. URL: http://pravo. hse. ru/ intprilaw/doc/042901 (дата обращения: 20.09.2013).
Например, как необходимо разрешить вопрос применимого права и компетенции при наследовании движимого и недвижимого имущества гражданина РФ, постоянно проживающего с семьей в Швейцарии и имеющего биологического ребенка в РФ, переданного на воспитание в приемную семью, при условии, что одновременно к полномочному органу Швейцарии обратятся члены швейцарской семьи и к нотариусу РФ с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратится опекун, действующий в интересах своего подопечного? При этом опекун указывает на наличие у умершего квартиры в РФ и Швейцарии, вкладов в отделениях банков России и Швейцарии. Сразу возникает вопрос: какое полномочное лицо (нотариус РФ или Швейцарии) будет компетентно рассматривать данное наследственное дело и наследственное право какого государства применимо к наследованию? В российском наследственном праве компетенция нотариуса определяется в зависимости от места открытия наследства (ст. 1115 ГК РФ). Место открытия наследства — это элемент наследственного правоотношения, определяемый в соответствии с применимым правом. В силу п. 1 ст. 1224 ГК РФ применимым к наследованию недвижимого имущества в Российской Федерации будет право РФ, а для остального имущества — право по месту последнего места жительства наследодателя, т. е. наследственное право Швейцарии. Таким образом, в указанном примере российский нотариус будет компетентен выдать опекуну по праву РФ свидетельство о праве на наследство в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России. В отношении же имущества, находящегося за рубежом, и движимого имущества в РФ полномочиями по определению круга наследников и выдаче правоустанавливающих документов на наследство в соответствии с применимым правом будет обладать компетентный нотариус кантона Швейцарии. Особый интерес вызывает вопрос о месте открытия наследства (ст. 1115 ГК РФ) и правил применения ст. 1224 ГК РФ. Т. И. Зайцева считает, что правила ст. 1115 ГК РФ подлежат ограничительному толкованию, когда исключительная компетенция нотариуса РФ признается только в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также иных прав на имущество, требующих государственной регистрации. В остальных случаях более предпочтительно регулирование наследства органами государства по месту жительства наследодателя <6>. ——————————— <6> Зайцева Т. И., Медведев И. Г. Указ. соч. С. 320.
Представляется, что подобная позиция ведет к необоснованному возложению на опекуна необходимости оформления наследственных прав подопечных в иностранном государстве (например, права на транспортные средства, находящиеся и поставленные на учет в РФ, они будут оформлять в Колумбии), неся при этом значительные материальные затраты. Поэтому ст. 1115 ГК РФ необходимо толковать системно со ст. 1224 ГК РФ, руководствуясь при этом принципом справедливости и недопустимости создания условий, при которых из гражданского оборота фактически легально будет выведено имущество умершего. Полагаем, что в такой ситуации представляется возможным определить место открытия наследства по правилам ст. 1115 ГК РФ при условии, что движимое имущество находится в России и российский компетентный орган (нотариус либо суд) установит содержание иностранной нормы, правильно применив ее к такому наследственному отношению. Баланс же стабильности публичного правопорядка России будет обеспечиваться неприменением тех норм иностранного права, последствия применения которых противоречат правопорядку РФ (ст. 1193 ГК РФ). Так, применение норм мусульманского права <7>, согласно которым наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследниками женского пола, невозможно, т. к. дискриминация по половому признаку в соответствии с ч. 2, 3 ст. 19 Конституции РФ недопустима. В подобном случае норма мусульманского права замещается соответствующей нормой наследственного права России. ——————————— <7> То же.
Таким образом, наследование, если наследодатель имел последнее место жительства за границей, возможно как в соответствии с п. 1 ст. 1224 ГК РФ — по месту, где наследодатель имел последнее место жительства, так и в соответствии с абз. 2 ст. 1115 ГК РФ — по месту, где находится наследственное имущество. Во избежание споров российскому нотариусу необходимо уведомить о таком наследовании компетентные органы иностранного государства, в котором наследодатель имел последнее место жительства. Особый интерес представляет позиция суда, изложенная в Определении Судебной коллегии по гражданским делам Свердловского областного суда от 21 октября 2010 г. по делу N 33-11516/2010 <8>. В частности, суд, разрешая спор о признании незаконными действий нотариуса РФ, выразившихся в отказе в выдаче свидетельств о праве на наследство по закону на квартиру в РФ, принадлежащей гражданину РФ, постоянно проживающему в Австрии и имеющему наследников (родителей) в РФ и супругу в Австрии. Отказывая в удовлетворении требований, суд пришел к совершенно «эпохальному» выводу о том, что последнее место жительства наследодателя — Австрия, отношения по наследованию должны применяться в соответствии с законодательством Австрии (основания наследования, круг наследников, которые призываются к наследованию). Свидетельство о праве на наследство на недвижимое имущество, находящееся в России, должно выдаваться нотариусом РФ только при наличии документа, поступившего от органа Австрии, содержащего сведения о лицах, призываемых к наследованию, и об их долях в наследственном имуществе в соответствии с действующим законодательством Австрии. ——————————— <8> Бюллетень судебной практики по гражданским делам Свердловского областного суда (четвертый квартал 2010 г.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 10.09.2013).
Полагаем, что подобный вывод не соответствует абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ, из которого следует, что только российское право в этом случае компетентно установить порядок наследования и какие именно связи лица с наследодателем — родственные, супружеские или иные — дают основания для привлечения его к наследованию. Более того, согласно ст. 28 Федерального закона Австрии 1978 г. о международном частном праве <9>, правопреемство по случаю смерти определяется согласно гражданству наследодателя на момент его смерти. Таким образом, у нотариуса РФ отсутствовали основания не выдавать свидетельство о праве на наследство по указанному основанию. ——————————— <9> Федеральный закон Австрии о международном частном праве [Электронный ресурс]. URL: http://pravo. hse. ru/ intprilaw/doc/040101 (дата обращения: 20.09.2013).
Вернемся к примеру с наследованием имущества Швейцарии. В связи с тем, что опекун в приведенном примере будет вынужден обратиться к нотариусу Швейцарии, ему необходимо доказать свое право выступать в качестве законного представителя подопечного и право подопечного самостоятельно (лично) участвовать в наследственных отношениях. Для ответа на поставленный вопрос необходимо рассмотреть правосубъектность подопечного. Правосубъектность лица устанавливается в соответствии с его личным законом, который определяется, как правило, его местом жительства (для стран англосаксонской системы) или для стран романо-германской системы — его гражданством (lex patriae) <10>. ——————————— <10> Семисорова К. Н. Основные концепции относительно регулирования правосубъектности физических лиц в международном частном праве // Международное публичное и частное право. 2007. N 2. С. 14.
В нашем случае при обращении опекуна к нотариусу РФ правосубъектность несовершеннолетнего определяется его гражданством (ст. 1195 ГК РФ), а при обращении к нотариусу Швейцарии — местом жительства (ст. 35 ФЗШ). Таким образом, в том и в другом случае правосубъектность подопечного определяется правом России. Это значит, что за несовершеннолетних, не достигших возраста 14 лет, принятие наследства от их имени осуществляют их опекуны (ст. 28 ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет принимают наследство с согласия законных представителей — попечителей. Рассмотрим теперь вопрос о подтверждении права опекуна выступать в качестве законного представителя подопечного. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 152 Семейного кодекса Российской Федерации приемной семьей признается опека (попечительство) над детьми, которая осуществляется по договору о приемной семье, заключаемому между органом опеки и попечительства и приемным родителем на срок, указанный в этом договоре. Согласно п. 9 Постановления Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» <11>, назначение опекуна оформляется в форме акта уполномоченного органа. В связи с этим документом, подтверждающим право опекуна принять наследство за границей, будет акт компетентного органа о назначении опеки. ——————————— <11> Российская газета. 2009. 27 мая.
Таким образом, в приведенном выше примере наследство в Швейцарии вправе принять только опекун, при этом «дуализм коллизионных норм» не позволяет прийти к выводу, что принятие наследства в РФ будет свидетельствовать о принятии наследства за границей. Поэтому после определения применимого к международному наследованию права опекуну необходимо найти ответ на следующие вопросы: 1) основание наследования; 2) круг наследников, которые призываются к наследованию; 3) документы, подтверждающие кровнородственную связь наследника с наследодателем, а также обязательные требования к форме таких документов; 4) в какой стране происходит наследование и каков порядок оформления наследства. Существенную сложность вызывает вопрос оформления наследственных прав подопечного в компетентном органе иностранного государства. Например, каков порядок наследования недвижимого имущества в Испании, принадлежавшего гражданину РФ, проживавшему на момент смерти в России? Из ст. 1224 ГК РФ следует, что наследование такого имущества происходит по праву Испании, при этом согласно ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны; обратная отсылка по вопросу наследования недопустима. Однако испанский нотариус, к которому обратились по вопросу наследования такого имущества, действуя в соответствии с ч. 1 ст. 12 Гражданского кодекса Испании (далее — ГКИ) <12>, вначале определит применяемое право в соответствии с коллизионными нормами своей страны. В соответствии с ч. 8 ст. 9 ГКИ наследование регулируется законом гражданства наследодателя, определяемого на момент его кончины. ——————————— <12> Гражданский кодекс Испании [Электронный ресурс]. URL: http://pravo. hse. ru/intprilaw/ doc/040601 (дата обращения: 20.09.2013).
В данном случае нотариус, руководствуясь национальными нормами Испании, установит, что наследование такого имущества происходит по праву России. При таком подходе на опекуна в соответствии с ч. 6 ст. 12 ГКИ будет возложена обязанность доказать нотариусу Испании не только содержание права России, но и представить доказательства соблюдения процедуры принятия наследства, основания наследования, круга наследников и их доли в наследстве, а также доказать свое право представлять интересы подопечного. В связи с тем, что переход по наследству недвижимого имущества, принадлежавшего наследодателю, регистрируется учреждениями в соответствии с национальным законодательством соответствующей страны, во избежание сложностей при такой регистрации необходимо осуществлять наследование именно в стране по месту нахождения такого имущества. Частично разрешить проблему доказывания возможно следующим образом. Для начала опекуну необходимо определить применяемое право к наследованию недвижимого имущества. Если коллизионная норма определяет, что наследование осуществляется по иностранному праву (как в примере со Швейцарией), то наследование полностью осуществляется по правилам данной страны. Если же к наследованию применяется право России (как в примере с Испанией), то наследование осуществляется по правилам ГК РФ. Поэтому опекун как законный представитель получает у нотариуса РФ по месту открытия наследства (ст. 1115 ГК РФ) свидетельство о праве на наследство по закону, открывшееся за границей <13>. Указанное свидетельство будет подтверждать основание наследования подопечного и размер доли наследника. ——————————— <13> Смирнова Ю. В. Гражданско-правовые гарантии права наследования // Нотариус. 2012. N 4. С. 29.
Если для внутреннего оборота такие документы (акт о назначении опекуна, свидетельство о праве на наследство, открывшееся за границей и т. д.) имеют юридическую силу, то их использование в международных отношениях возможно после их признания. К оформлению российских документов, предназначенных для действия за границей, выделяют несколько правовых режимов их признания, а именно: 1) консульская легализация — порядок консульской легализации предусматривается Инструкцией о консульской легализации; в легализации ставят отметки Минюст РФ, МИД РФ и консульство страны, в которой требуется признать действительность документа; 2) апостилирование — устанавливается в отношении стран — участниц Гаагской конвенции 1961 г., проставляется штамп-апостиль, свидетельствующий о признании документа; 3) отсутствие формальностей — устанавливается в отношении стран, заключивших международные договоры с РФ (Куба, Китай, Испания и т. д.) — документ признается действительным, если исходит от уполномоченного органа, скреплен его печатью и переведен на язык государства. Таким образом, для Швейцарии опекуну будет необходимо проставить апостиль на акте о назначении опеки, а также документах, подтверждающих родство и смерть наследодателя. А для Испании опекуну необходимо заверить перевод указанного свидетельства о наследстве, акта о назначении опеки, документов, подтверждающих родство и смерть наследодателя, получить в консульстве Испании в РФ NIE (идентификационный номер иностранца) на подопечного. Итак, вопрос международного наследования имущества детьми, находящимися под опекой (попечительством) в приемной семье, является многогранным и сложным. Тем не менее выработанная методологическая основа позволит правильно подойти к разрешению отношений, осложненных иностранным элементом. В связи с этим опекуну в международном наследственном отношении необходимо: 1) определить применяемое материальное право; 2) определить субъектов наследования согласно применяемому праву; 3) определить процедуру оформления наследства согласно применяемому праву; 4) разрешить вопрос о легализации документов для представления их в другом государстве.
Список литературы:
1. Гражданский кодекс Испании [Электронный ресурс]. URL: http://pravo. hse. ru/ intprilaw/doc/040601 (дата обращения: 20.09.2013). 2. Зайцева Т. И., Медведев И. Г. Нотариальная практика: ответы на вопросы. Вып. 3. М.: Инфотропик Медиа, 2010. 3. Карецкий Д. Н. Международное наследование в российском нотариате // Нотариус. 2007. N 5. 4. Медведев И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. 2-е изд. М.: Волтерс Клувер, 2005. 5. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Свердловского областного суда от 21 октября 2010 г. по делу N 33-11516/2010 // Бюллетень судебной практики по гражданским делам Свердловского областного суда (четвертый квартал 2010 г.) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 10.09.2013). 6. Постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» // Российская газета. 2009. 27 мая. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (под ред. П. В. Крашенинникова) включен в информационный банк согласно публикации — Статут, 2011. —————————————————————— 7. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2010. 8. Семисорова К. Н. Основные концепции относительно регулирования правосубъектности физических лиц в международном частном праве // Международное публичное и частное право. 2007. N 2. 9. Смирнова Ю. В. Гражданско-правовые гарантии права наследования // Нотариус. 2012. N 4. 10. Федеральный закон Австрии о международном частном праве [Электронный ресурс]. URL: http://pravo. hse. ru/ intprilaw/doc/040101 (дата обращения: 20.09.2013). 11. Федеральный закон Швейцарии о международном частном праве [Электронный ресурс]. URL: http://pravo. hse. ru/ intprilaw/doc/042901 (дата обращения: 20.09.2013).
